Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.12.2014 по делу n А53-7922/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-7922/2013

16 декабря 2014 года                                                                         15АП-18233/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 10 декабря 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 декабря 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ковалевой Н.В.,

судей Величко М.Г., Пономарева И.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Машневым А.Э.,

при участии:

от истца: представитель не явился, извещен надлежащим образом;

от ответчика: представитель Кощеев С.А., паспорт, доверенность от 10.06.2014;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Быстрянское шахтостроительное управление"

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 28.08.2014 по делу № А53-7922/2013

по иску общества с ограниченной ответственностью "Быстрянское шахтостроительное управление"

к открытому акционерному обществу "Нью Граунд"

о взыскании убытков в размере 21 958 887 руб. 57 коп.,

принятое в составе судьи Рябухи С.Н.,

УСТАНОВИЛ:

            общество с ограниченной ответственностью "Быстрянское шахтостроительное управление" (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу "Нью Граунд" (далее – ответчик) о взыскании убытков в размере 21 958 887 руб. 57 коп. (исковые требования уточнены в порядке, предусмотренном статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации – т. 3, л.д. 25-26).

            Решением Арбитражного суда Ростовской области от 28.08.2014 по делу № А53-7922/2013 в удовлетворении исковых требований отказано; с ООО «Быстрянское шахтостроительное управление» в доход федерального бюджета взыскано 134 794,39 руб. государственной пошлины.

            ООО «Быстрянское шахтостроительное управление» обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В жалобе общество просит отменить решение суда.

            В обоснование жалобы заявитель указывает следующие доводы:

            - выводы суда первой инстанции о том, что экспертное исследование проведено в недостаточном объеме не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, поскольку представленное в материалы дела экспертное заключение является допустимым и относимым доказательством, отвечающим на вопросы, имеющие значение для правильного разрешения дела;

            - признавая акты по выносу обводненного песка и замеров фактических водопритоков ненадлежащими доказательствами, суд не указал, какие нормы законодательства нарушены истцом составлением названных актов в одностороннем порядке;

            - в рамках дела № А53-11388/2013 рассматривались требования истца к ООО «Альфа-Строй» о некачественном выполнении работ на участках, отличных от спорного объекта, в силу чего ссылка в решении суда на указанное дело не состоятельна;

            - кроме того, истец полагает, что причинно-следственная связь между ненадлежащим выполнением ответчиком подрядных работ и убытками истца доказана в полном объеме.

            От ответчика поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу.

            Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

            С целью представления сторонами времени для решения вопроса о проведении экспертизы по делу, суд апелляционной инстанции отложил рассмотрение апелляционной жалобы на 19.11.2014.

            Определением председателя второго судебного состава Величко М.Г. от 17.11.2014, в соответствии со статьей 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в связи с отпуском судьи Барановой Ю.И. в составе суда произведена замена судьи Барановой Ю.И. на судью Пономареву И.В. Дело рассматривается апелляционным судом с самого начала.

            От ответчика поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу.

            Представитель истца в судебном заседании 19.11.2014 поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

            Представитель ответчика возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, по основаниям, изложенным в письменном отзыве, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

            Представитель истца заявил ходатайство об отложении судебного разбирательства, мотивированное необходимостью формулирования вопросов эксперту и поиском экспертной организации, которая сможет провести по делу экспертизу. Представитель ответчика возражал против удовлетворения данного ходатайства. Судом апелляционной инстанции ходатайство истца по основаниям, приведенным истцом в его обоснование, отклонено.

            Вместе с тем, в целях дополнительного изучения материалов дела суд апелляционной инстанции счел необходимым отложить судебное разбирательство на 10.12.2014.

            В судебное заседание 10.12.2014 истец, надлежащим образом уведомленный о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителя не обеспечил. В связи с изложенным, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие истца, в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

            От истца поступило ходатайство об отложении судебного разбирательства, мотивированное открытием в отношении истца процедуры конкурсного производства и необходимостью предоставления конкурсному управляющему времени для формирования правовой позиции по данному делу. Представитель ответчик возражал против удовлетворения данного ходатайства. Суд отклонил заявленное ходатайство, ввиду отсутствия оснований для отложения судебного разбирательства, предусмотренных статьей 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

            Представитель ответчика в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил решение суда оставить без изменения, апелляционной жалобу – без удовлетворении; представил суду заключение специалиста о невозможности проведения экспертизы с учетом обстоятельств настоящего дела, специфики производимых работ, представленного истцом акта о затоплении шахты, введения в отношении истца конкурсного производства, разрушением результата работ ввиду специфики производимых на объекте работ (ответчик произвел закрепление грунта, а истец – проходку) Закрепление было произведено ответчиком, поскольку истец смог осуществить проходку. Акты выполненных работ были подписаны без замечаний и разногласий. До обращения в суд претензий о некачественности работ от истца ответчику не поступало. Представленные представителем истца письма экспертных организаций о возможности проведения экспертизы не подтверждают фактической возможности ее проведения с учетом обстоятельств дела. Кроме того, ходатайство о проведении экспертизы в суде апелляционной инстанции истцом заявлено не было.

            Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на апелляционную жалобу, выслушав представителя ответчика, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

            Как следует из материалов дела и установлено судом, между ООО «Быстрянское шахтостроительное управление» (заказчиком) и ОАО "Нью Граунд" (подрядчиком) был заключен договор строительного подряда № 1881/С от 17.03.2009 (т. 1, л.д. 14-17), в соответствии с условиями которого заказчик заказывает и оплачивает, а подрядчик обязуется выполнить следующие работы на объекте «Вспомогательный ствол. РЭШ «Быстрянская №1-2. Ростовской области» закрепление грунтов методом смолизации на участке от ПК 35+80 до ПК36+40. Работы выполняются в соответствии с рабочей документацией, разработанной подрядчиком и утвержденной заказчиком (пункт 1.2). Стоимость работ согласно пункту 2.1 договора составила 4 500 000 руб. в том числе НДС 18%.

            В рамках указанного договора между сторонами были заключены дополнительные соглашения (т. 1, л.д. 19-59).

            В соответствии с дополнительным соглашением № 1 от 24.04.2009 сторонами предусмотрено выполнение дополнительных работ: бурение и оборудование скважин на сумму 104 400 руб.

            В соответствии с дополнительным соглашением № 2 от 20.05.2009 сторонами предусмотрено выполнение дополнительных работ на объекте Вспомогательный ствол. РЭШ «Быстрянская № 1-2. Ростовской области» закрепление грунтов методом смолизации на участке от ПК 36+40 до ПК 37+60 на сумму 10 500 000 руб.

            В соответствии с дополнительным соглашением № 3 от 15.07.2009 сторонами предусмотрено выполнение дополнительных работ на объекте Вспомогательный ствол. РЭШ «Быстрянская № 1-2. Ростовской области» закрепление грунтов методом смолизации на участке от ПК 37+60 до ПК 40+60 на сумму 12 150 000 руб.

            В соответствии с дополнительным соглашением № 4 от 15.07.2009 сторонами предусмотрено выполнение дополнительных работ на объекте Главный ствол. РЭШ «Быстрянская № 1-2. Ростовской области» закрепление грунтов методом смолизации на участке от ПК 38+50 до ПК 44+50 на сумму 24 300 000 руб.

            В соответствии с дополнительным соглашением № 5 от 01.10.2009 сторонами предусмотрено выполнение дополнительных работ на объекте Главный ствол. РЭШ «Быстрянская № 1-2. Ростовской области» тампонаж почвы главного ствола на сумму 1 807 302 руб.

            В соответствии с дополнительным соглашением № 6 от 02.10.2009 сторонами предусмотрено выполнение дополнительных работ на объекте Главный ствол. РЭШ «Быстрянская № 1-2. Ростовской области» закрепление почвы методом смолизации в интервале колец 330-350 на сумму 299 352 руб.

            В соответствии с дополнительным соглашением № 7 от 11.12.2009 сторонами предусмотрено выполнение дополнительных работ на объекте Вспомогательный ствол. РЭШ «Быстрянская № 1-2. Ростовской области» химическое закрепление грунтов методом смолизации на участке в интервале колец 300-320 на сумму 10 340 750 руб.

            В соответствии с дополнительным соглашением № 7/1 от 18.06.2010 сторонами предусмотрено выполнение дополнительных работ на объекте Вспомогательный ствол. РЭШ «Быстрянская № 1-2. Ростовской области» химическое закрепление грунтов методом смолизации на аварийном участке в интервале колец 311-320 на сумму 650 000 руб.

            В соответствии с дополнительным соглашением № 7/2 от 21.06.2010 сторонами предусмотрено выполнение дополнительных работ на объекте Вспомогательный ствол. РЭШ «Быстрянская № 1-2. Ростовской области» химическое закрепление грунтов методом смолизации на аварийном участке в интервале колец 321-326 на сумму 2 954 520 руб.

            В соответствии с дополнительным соглашением № 7/3 от 21.06.2010 сторонами предусмотрено выполнение дополнительных работ на объекте Вспомогательный ствол. РЭШ «Быстрянская № 1-2. Ростовской области» химическое закрепление грунтов методом смолизации на аварийном участке в интервале колец 311-320 на сумму 640 151 руб.

            В соответствии с дополнительным соглашением № 9 от 01.02.2010 сторонами предусмотрено выполнение дополнительных работ на объекте Главный ствол. РЭШ «Быстрянская № 1-2. Ростовской области» химическое закрепление грунтов методом смолизации на аварийном участке в интервале колец от пк40 до пк44+50 на сумму 16 414 руб.

            В соответствии с дополнительным соглашением № 10 от 25.06.2010 сторонами предусмотрено выполнение дополнительных работ на объекте Главный ствол. РЭШ «Быстрянская № 1-2. Ростовской области» химическое закрепление грунтов методом смолизации в интервале колец 357-347 на сумму 16 414 руб.

            В соответствии с дополнительным соглашением № 12 от 12.11.2010 сторонами предусмотрено выполнение дополнительных работ на объекте Вспомогательный ствол. РЭШ «Быстрянская №1-2. Ростовской области» химическое закрепление грунтов методом смолизации в забое на пк 35+8 до пк36+4 на сумму 9 848 руб. 40 коп.

            В соответствии с дополнительным соглашением № 13 от 07.12.2010 сторонами предусмотрено выполнение дополнительных работ на объекте Главный ствол. РЭШ «Быстрянская № 1-2. Ростовской области» химическое закрепление грунтов методом смолизации в интервале колец 382-385 на сумму 16 414 руб.

            В соответствии с дополнительным соглашением № 14 от 20.01.2011 сторонами предусмотрено выполнение дополнительных работ на объекте Главный ствол. РЭШ «Быстрянская № 1-2. Ростовской области» химическое закрепление грунтов методом смолизации в интервале колец 396-403 и закрепление грунтов методом смолизации забоя ствола кольцо 394 на сумму 16 414 руб.

            В соответствии с дополнительным соглашением № 15 от 07.02.2011 сторонами предусмотрено выполнение дополнительных работ на объекте Вспомогательный ствол. РЭШ «Быстрянская № 1-2. Ростовской области» химическое закрепление грунтов методом смолизации на сумму 26 262 руб.

            В соответствии с дополнительным соглашением № 17 от 27.05.2011 сторонами предусмотрено выполнение дополнительных работ на объекте Вспомогательный ствол. РЭШ «Быстрянская № 1-2. Ростовской области» химическое закрепление грунтов методом смолизации и устройство скважин и водопонижающих скважин на сумму 31 414 руб.

            В соответствии с дополнительным соглашением № 18 от 01.07.2011 сторонами предусмотрено выполнение дополнительных работ на объекте Главный ствол. РЭШ «Быстрянская № 1-2. Ростовской области» химическое закрепление грунтов методом смолизации в интервале колец 352-410 на сумму 16 414 руб.

            В соответствии с дополнительным соглашением № 19 от 22.09.2011 сторонами предусмотрено выполнение