Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.10.2014 по делу n А53-10979/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-10979/2014

26 октября 2014 года                                                                         15АП-15866/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 23 октября 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 октября 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Чотчаева Б.Т.

судей Ереминой О.А., Ковалевой Н.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Мелконян Р.А.,

при участии:

от истца: представитель Елькин В.Л. (доверенность от 20.12.2013 №192),

от ответчика: представитель Ляшенко Н.Е. (доверенность от 02.04.2014 №939),

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Донэнерго»    на решение Арбитражного суда Ростовской области от 23.07.2014 по делу № А53-10979/2014 по иску открытого акционерного общества «Энергосбыт Ростовэнерго» (ОГРН 1056164000023 ИНН 6168002922)           к ответчику открытого акционерного общества «Донэнерго» (ОГРН 1076163010890 ИНН 6163089292)           о взыскании задолженности,      принятое судьей Губенко М.И.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество «Энергосбыт Ростовэнерго» (далее - истец, ОАО «Энергосбыт Ростовэнерго») обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу «Донэнерго» (далее - ответчик, ОАО «Донэнерго») о взыскании задолженности в размере 427 260 рублей 68 копеек.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 23.07.2014 исковые требования удовлетворены в полном объеме. Распределены расходы по оплате государственной пошлины.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе ответчик просит решение арбитражного суда первой инстанции от 23.07.2014 отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов жалобы ответчик указывает на то, что истцом не представлены первичные документы, подтверждающие объем потерь электрической энергии в электросетях ответчика, а также документы, на основании которых произведен расчет. Ссылается на то, что ответчиком произведена оплата объема электрической энергии по местам общего пользования и внутридомовым потерям в количестве 216324 кВт. Считает, что судом не принят во внимание факт оплаты электроэнергии по платежному поручению от 25.04.2014 №7508661.

Определением председателя второго судебного состава Величко М.Г. от 20.10.2014 в связи с длительной болезнью судьи Ванина В.В. дело перераспределено на судью Чотчаева Б.Т.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, просил ее удовлетворить.

Представитель истца в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Рассмотрев материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва на апелляционную жалобу, выслушав пояснения представителей сторон, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, разногласия по объемам услуг по передаче электроэнергии за май - декабрь 2011 года (корреспондирующие разногласиям по объемам потерь электроэнергии) были разрешены арбитражным судом в рамках дела №А53-33167/2012. Указанным судебным актом исковые требования ОАО «Донэнерго» удовлетворены частично.

По мнению истца, у ответчика с момента вступления в силу указанного решения Арбитражного суда Ростовской области возникла обязанность по оплате объема потерь электрической энергии в той части, во взыскании которой судом при рассмотрении спора об услугах по передаче электроэнергии было отказано (в объеме 216 324 кВт.ч).

В пункте 5.6 договора №3 от 20.11.2009 (в редакции соглашения от 13.07.2010) указано, что объем электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь электроэнергии в принадлежащих ему сетях, определяется в соответствии с приложением №9 к настоящему договору.

Пунктом 8.1 приложения №9 к договору (в редакции приложения №4 к соглашению от 13.07.2010) сторонами было согласовано условие, согласно которому, объем фактических потерь электроэнергии в электрических сетях исполнителя определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть исполнителя из смежных сетей или производителей электрической энергии, и суммой объемов электроэнергии, переданных потребителям, чьи энергопринимающие устройства присоединены к сети исполнителя, в смежные сетевые организации.

Количество электрической энергии, принятое в сеть (отпущенное из сети), определяется на основании данных коммерческого учета и включает в себя:

- количество электрической энергии, принятое в сеть с ОРЭМ в пределах или на границах балансовой принадлежности исполнителя;

- количество электрической энергии, принятое в сеть исполнителя от производителей электроэнергии;

- количество электрической энергии, принятое в сеть исполнителя от потребителей, имеющих блок-станции;

- количество электрической энергии, принятое в сеть исполнителя из сети смежной сетевой организации;

- количество электрической энергии, принятое в сеть исполнителя из сети потребителей.

Количество электрической энергии, отпущенное из сети исполнителя, определяется на основании данных приборов учета и включает в себя:

- количество электрической энергии, отпущенное в сеть смежной сетевой организации на границе балансовой принадлежности исполнителя и смежной сетевой организации;

- количество электрической энергии, израсходованное исполнителем на хозяйственные нужды;

- количество электрической энергии, потребленное электростанциями генерирующих компаний, работающими в режиме потребления электрической энергии;

- количество электрической энергии, потребленное потребителями, присоединенными к сетям исполнителя, в том числе количество электрической энергии, рассчитанное по актам о неучтенном потреблении в соответствии с регламентом №7 к настоящему договору.

Согласно пункту 1.1 приложения №8 к договору (в редакции решения Арбитражного суда Ростовской области по делу №А53-3397/2010), исполнитель по окончании каждого расчетного периода определяет объемы переданной по договору (поставленной потребителям заказчика) электроэнергии (мощности) на основании:

- показаний средств учета, полученных от заказчика (потребителей) или снятых исполнителем (порядок передачи показаний потребителем исполнителю или снятия показаний исполнителем определяется настоящим регламентом и условиями договоров между заказчиком и потребителем);

- расчетных способов, применяемых в случаях отсутствия у потребителя расчетных средств учета, выхода из строя расчетного средства учета, недопуска исполнителя к средствам учета и в иных случаях, предусмотренных настоящим договором;

- объемов электроэнергии, рассчитанных на основании актов о неучтенном потреблении.

Таким образом, объем оказанных услуг по передаче электрической энергии равен объему электрической энергии, полученному потребителями, энергопринимающие устройства которых присоединены к электрическим сетям сетевой организации.

Изменение объема оказанных услуг по передаче электроэнергии и мощности влечет изменение величины потерь электрической энергии, возникших в сетях ответчика (при отсутствии изменений объема электроэнергии, переданного в другие сетевые организации).

И, соответственно, урегулирование разногласий по объему оказанных услуг по передаче электроэнергии в сторону уменьшения его величины влечет урегулирование разногласий по объему потерь (в сторону увеличения объема потерь, подлежащего оплате сетевой организацией гарантирующему поставщику).

Порядок оплаты исполнителем электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, согласован сторонами в разделе   5 договора №3 от 20.11.2009 (в редакции соглашения от 13.07.2010):

- расчетным периодом для оплаты стоимости электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, является один календарный месяц (пункт 5.1 договора);

- исполнитель оплачивает стоимость электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, по регулируемым тарифам и свободным (нерегулируемым) ценам; окончательный расчет производится не позднее 18 числа месяца, следующего за расчетным, на основании выставленного заказчиком счета (пункт 5.4 договора).

По мнению истца, за ответчиком образовалась задолженность по оплате потерь электроэнергии за период май - декабрь 2011 года в размере 419 279 рублей 70 копеек, что и послужило основанием для обращения истца в Арбитражный суд Ростовской области с настоящим исковым заявлением.

Суд первой инстанции, проанализировав доказательства по делу в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пришел к обоснованному выводу об удовлетворении искового заявления на основании следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В силу статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно части 4 статьи 26 Федерального Закона от 26.03.2003 №35-Ф3 «Об электроэнергетике» (далее по тексту - Закон №35-ФЗ), сетевая организация обязана оплачивать стоимость потерь, возникающих в находящихся в ее собственности объектах электросетевого хозяйства.

В части 3 статьи 32 Закона №35-ФЗ указано, что величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке. При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в пределах не учтенной в ценах на электрическую энергию величины.

Согласно части 1 статьи 21 Закона №35-ФЗ Правительство Российской Федерации в соответствии с законодательством Российской Федерации об электроэнергетике утверждает основные положения функционирования розничных рынков, правила недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии. В период взыскания задолженности действовали Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 №530, а также Правила недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 №861.

В соответствии с частью 3 статьи 26 Закона №35-ФЗ, Правила недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, утвержденные Правительством Российской Федерации, включают в себя порядок определения потерь в электрических сетях и порядок оплаты этих потерь.

Обязанность сетевой организации по оплате стоимости фактических потерь электрической энергии указана в пункте 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг (далее - Правила №861).

Согласно пункту 50 Правил №861, размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Данное положение закреплено также в пункте 86 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 №530 (действовавших в период взыскания задолженности; далее по тексту - Правила №530): «в случае если энергосбытовая организация поставляет электрическую энергию сетевой организации для целей компенсации потерь электрической энергии в ее сетях, объем электрической энергии, покупаемой такой энергосбытовой организацией, определяется как разница между объемом электрической энергии, поступившим в электрическую сеть соответствующей сетевой организации, и объемами электрической энергии, получаемыми потребителями иных субъектов розничного рынка, знергопринимающие устройства которых присоединены к электрическим сетям такой сетевой организации, и переданными в электрические сети других сетевых организаций».

В пункте 121 Основных положений функционирования розничных рынков электрической