Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.03.2009 по делу n А53-12914/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-12914/2008-С1-8

18 марта 2009 г.                                                                                  15АП-8278/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 26 февраля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 марта 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.,

судей Галова В.В., Малыхиной М.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи

Решетниковым Р.А.,

при участии:

от истцов:

Голубова С.А. (паспорт)

от Голубова А.А. - Голубов С.А. по доверенности от 14.12.2007,

от ответчика: Дрынкиной Н.Н. по доверенности от 17.09.2008 № 13,

от третьего лица: Карпенко М.В. по доверенности от 22.12.2008 № 8.1-ю1/871,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Голубова Андрея Александровича и Голубова Сергея Александровича

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 01.11.2008 по делу № А53-12914/2008-С1-8

по иску Голубова Андрея Александровича, г.Новочеркасск

и Голубова Сергея Александровича, г.Новочеркасск

к открытому акционерному обществу «Новочеркасскгоргаз», г.Новочеркасск

при участии третьего лица - открытого акционерного общества «Ростовоблгаз», г.Ростов-на-Дону

о признании сделок недействительными и понуждении к выкупу акций,

принятое в составе судьи Кандауровой Н.В.

УСТАНОВИЛ:

Голубов Андрей Александрович и Голубов Сергей Александрович обратились в Арбитражный суд Ростовской области с иском к открытому акционерному обществу «Новочеркасскгоргаз» о признании недействительной сделки по передаче в аренду газопроводов и сооружений на них, заключенной между ОАО «Новочеркасскгоргаз» и ОАО «Ростовоблгаз» на период с  27.12.2006г. до 31.12.2007г.; обязании ОАО «Новочеркасскгоргаз» выкупить принадлежащие истцам акции; признании недействительным договора аренды № 767/07 от 03.12.2007г., заключенного между ОАО «Новочеркасскгоргаз» и ОАО «Ростовоблгаз» в части передачи имущества, собственником которого ОАО «Новочеркасскгоргаз» не является.

Иск мотивирован тем, что договор по передаче в аренду газопроводов и сооружений на них, заключенный между ОАО «Новочеркасскгоргаз» и ОАО «Ростовоблгаз» на период с 27.12.2006г. до 31.12.2007г. не соответствует требованиям закона, а именно: не заключен в письменной форме; не прошел государственную регистрацию; не одобрен общим собранием акционеров ОАО «Новочеркасскгоргаз». Данная сделка ничтожна в силу ст.ст. 168,166 Гражданского кодекса Российской Федерации.

На внеочередном общем собрании акционеров ОАО «Новочеркасскгоргаз» 24.11.2006г. истцы голосовали против одобрения крупной сделки с заинтересованностью по передаче в аренду ОАО «Ростовоблгаз» газораспределительных систем на сумму 91789,59 тыс. руб., что составляет  96,8% балансовой стоимости активов ОАО «Новочеркасскгоргаз» (94779 тыс. руб.). Поскольку сделка не признана недействительной у истцов в силу ст.75 Федерального закона «Об акционерных обществах» возникло право требовать выкупа акций.

Договор аренды № 767/07 от 03.12.2007г. в части передачи имущества, приобретенного ОАО «Новочеркасскгоргаз» по договору лизинга, является крупной сделкой с заинтересованностью, совершенной без одобрения общим собранием акционеров. Согласно протоколу внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Новочеркасскгоргаз» № 19 от 06.11.2007г. решение принято по вопросам, не внесенным в повестку дня. В частности, в вопросах поставленных на голосование отсутствовал срок аренды имущества, что дало возможность заинтересованным лицам продлевать срок действия договора на последующие годы. Сделка недействительна в силу ст.ст. 79,83 Федерального закона «Об акционерных обществах». Кроме того, договор аренды № 767/07 от 03.12.2007г. является недействительным в оспариваемой части по основаниям, предусмотренным ч.2 ст. 170, ст. 174, 180 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 01.11.2008г. в иске отказано.

Голубов А.А. и Голубов С.А. обжаловали решение суда в установленном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации порядке. Истцы указали, что суд не дал оценку условию договора аренды № 01/206/281/05 от 27.09.2005, в соответствии с которым, договор не может быть пролонгирован. Данный договор был одобрен общим собранием акционеров на 360 дней, внеочередное общее собрание акционеров от 24.11.2006г. приняло решение против одобрения сделки с заинтересованностью.

Договор аренды № 01/206/281/05 от 27.09.2005 прекратил свое действие 26.12.2006г, а дополнительное соглашение № 3 от 15.01.2007г. является недействительным с  момента его подписания, поскольку вступает в законную силу с 01.01.2007г., т.е. через 5 дней после окончания действия договора к которому прилагается.

При заключении крупной сделки с заинтересованностью  по передаче на 2008 год в аренду газопроводов кроме собственного имущества были переданы газопроводы собственником которых ОАО «Новочеркасскгоргаз» не является. Данный вопрос в повестку общего собрания не выносился.

Часть газопроводов и сооружений относятся к объектам недвижимости и зарегистрированы в ЕГРП, что подтверждается условиями договоров № 01/206/281/05 от 27.09.2005, № 767/07 от 03.12.2007г., № 08-05/Л-61 от 29.12.2005г.

Не соответствуют обстоятельствам дела выводы суда о том, что Голубов С.А. участвовал в судебном заседании от 24.07.2007 г. по делу № А53-6792/2007-С1-43 и знал о заключении дополнительного соглашения №3 от 15.01.2007г., обратился с настоящим иском по истечении срока исковой давности. В соответствии со ст. 40 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Голубов С.А. не являлся лицом, участвующим в деле, предметом спора по делу № А53-6792/2007-С1-43  являлось дополнительное соглашение №3 от 15.01.2007г., в настоящем деле оспаривается сделка по передаче в аренду газопроводов и сооружений на них на период с 27.12.2006 по 31.12.2007г.

Выводы, основанные на обстоятельствах, установленных судами по делу № А53-6792/2007-С1-43 и по делу № А53-4695/208-С1-36 не имеют преюдициального значения, поскольку субъектный состав участвующих в деле лиц иной.

Суд не применил положения ст. 610 Гражданского кодекса Российской Федерации, в результате чего сделал вывод о том, что по устной договоренности договор аренды №  01/206/281/05 от 27.09.2005 был продлен на 2007 год и договорные отношения на 2007 год оформлены дополнительным соглашением №3  к договору аренды №  01/206/281/05 от 27.09.2005.

Неприменение судом локального правового акта общего собрания от 24.11.2006г. позволило сделать вывод, что сделка по передаче в аренду газопроводов одобрена общим собранием.

Не применены положения ст.ст. 609,651,159,162 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которым, договор аренды газопроводов, относящихся к объектам недвижимости,  на срок более одного года заключается в письменной форме и  подлежит государственной регистрации.

Требование о выкупе акций заявлено не на основании договора аренды от 03.12.2007г. № 767/07, а на основании сделки по передаче в аренду газопроводов и сооружений на них на период с 27.12.2006 по 31.12.2007г. Делая вывод о пропуске 45-дневного срока, суд признает оспариваемую сделку крупной. Не применены положения ст. 76 Федерального закона «Об акционерных обществах» по смыслу которой исчисление срока предъявления требований о выкупе акций начинается с момента информирования о возникновении права.

В результате совершения сделки по передаче в аренду газопроводов из владения ОАО «Новочеркасскгоргаз» выбыло все имущество, предназначенное для транспортировки газа, в связи с чем, деятельность предприятия фактически прекратилась, что повлекло исключение ответчика из реестра естественных монополий.

ОАО «Новочеркасскгоргаз» в отзыве на апелляционную жалобу  указало, что в 2007 г. ответчик не заключал сделок по передаче газопроводов и сооружений во владение или пользование ОАО «Ростовоблгаз». Доводы истцов о нарушении их прав на получение дивидендов и на предъявление требований о выкупе акций необоснованны. Выплата дивидендов является правом, а не обязанностью общества.  По результатам деятельности ОАО «Новочеркасскгоргаз» за 2007 г. дивиденды не объявлялись. Дополнительным соглашением №3  от 15.01.2007г. было продлено действие договора аренды № 01/206/281/05 от 27.09.2005 и изменен размер арендной платы. Данный договор аренды является сделкой с заинтересованностью не относится к крупным сделкам, что установлено постановлением  Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа по делу А53-4659/2008-С1-36. Оспариваемая сделка не влекла передачу имущества во временное владение и пользование, поскольку имущество уже было передано в пользование арендатора, не связана с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества прямо или косвенно. Истцы обратились с требованием о выкупе акций 14.12.2007г., т.е. с нарушением 45 –дневного срока, установленного ст. 76 Федерального закона «Об акционерных обществах».

Приложение №3 к договору аренды от 03.12.2007 № 767/07 содержит перечень имущества, полученного ОАО «Новочеркасскгоргаз» по договорам аренды, лизинга, доверительного управления имуществом, но не подтверждает факт передачи этого имущества ОАО «Ростовоблгаз». Истцы не доказали нарушения своих прав и законных интересов совершением оспариваемых сделок.

ОАО «Ростовоблгаз» в отзыве указало, что дополнительным соглашением №3  к договору № 01/206/281/05 от 27.09.2005 размер арендных платежей увеличен в 1,5 раза по сравнению с арендной платой установленной дополнительными соглашениями №№1 и 2. Удовлетворение исковых требований возвращает стороны к условиями договора аренды в редакции дополнительного соглашения №2, что повлечет не защиту интересов истцов как акционеров, а ухудшение положения всех акционеров ОАО «Новочеркасскгоргаз», что в силу ч.1 ст. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации недопустимо.

Исходя из пояснений представителя истцов Голубова С.А. целью обращения с иском является понуждение ОАО «Новочеркасскгоргаз» к выкупу акций, что свидетельствует об отсутствии интереса в оспаривании сделок. Требования истцов являются взаимно противоречивыми.

Истцами пропущен срок исковой давности установленный ч.2 ст.181 Гражданского кодекса Российской Федерации. Голубов С.А. участвовал в судебном заседании 24.07.2007 по делу № А53-6792/07-С1-43 о признании недействительным дополнительного соглашения №3 от 15.01.2007г. в качестве представителя ОАО «Новочеркасскгоргаз», где занимал должность начальника юридического отдела.

В судебном заседании представитель истцов апелляционную жалобу поддержал, просил решение Арбитражного суда Ростовской области от 01.11.2008г. отменить, исковые требования удовлетворить. Пояснил, что признание недействительной сделки будет являться основанием для предъявления иска к ОАО «Ростовоблгаз» о взыскании неосновательного обогащения в пользу ОАО «Новочеркасскгоргаз» в виде разницы между рыночной ценой арендной платы и фактически оплаченной, вследствие чего будут восстановлены нарушенные права общества и его акционеров. Признание сделки недействительной будет являться основанием для созыва внеочередного общего собрания акционеров, на котором будет решаться вопрос о взыскании убытков, причиненных обществу, а также возможность избрания Голубова С.А. в совет директоров общества. Кроме того, признание сделки недействительной должно будет стимулировать руководство общества для недопущения в дальнейшем заключения убыточных сделок. Подтвердил, что требования о признании сделки недействительной и требования о выкупе акций являются взаимоисключающими. Указал, что в случае удовлетворения первого требования суд должен отказать в удовлетворении второго искового требования, в случае отказа в признании сделки недействительной, суд должен обязать ответчика выкупить принадлежащие истцам акции.

Представители ОАО «Новочеркасскгоргаз» и ОАО «Ростовоблгаз» апелляционную жалобу не признали по изложенным в отзывах основаниям, просили оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Представитель ответчика пояснила, что в 2007 году у ОАО «Новочеркасскгоргаз» действительно имелись убытки, однако данные убытки не были связаны с недополучением доходов от деятельности по транспортировке газа, а явились следствием заключенного ранее мирового соглашения, утвержденного Арбитражным судом Ростовской области.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между ОАО «Новочеркасскгоргаз» (арендодатель) и ОАО «Ростовоблгаз» (арендатор) был заключен договор аренды с предоставлением услуг по технической эксплуатации № 01/206/281/05 от 27.09.2005, по условиям пункта 1.1 которого арендодателем за плату во временное владение и пользование были предоставлены арендатору объекты газового хозяйства. Арендодатель также обязался оказывать своими силами услуги по технической эксплуатации данных объектов (т.1, л.д.22-25). Из текста договора № 01/206/281/05 аренды с предоставлением услуг по технической эксплуатации следует, что он был подписан с протоколом разногласий.

Судебными актами по делу № А53-12607/2007-С1-30 установлено, что в соответствии с протоколом разногласий к договору аренды № 01/206/281/05, указанный договор был дополнен пунктом 1.6, а пункты 5.1 и 7.1 изложены в новой редакции. Договор аренды № 01/206/281/05 от 27.09.2005, в соответствии с пунктом 7.1 вступает в силу с 01.01.2006 и действует в течении 360 дней.

Из протокола внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Новочеркасскгоргаз» № 17 от 24.11.2006 (т.1,л.д.15-17) следует, что до истечения срока действия договора аренды от 27.09.2005 № 01/206/281/05 состоялось внеочередное собрание акционеров ОАО «Новочеркасскгоргаз» от 24.11.2006, на котором акционерами, не заинтересованными в совершении сделки, принято решение «против» одобрения сделки с заинтересованностью