Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.10.2014 по делу n А53-28472/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

от 22.04.2009 № 57, от 10.07.2009 № 136, от 13.08.2010 № 338, от 12.08.2010 № 345, от 08.07.2010 № 333 произведена оплата за поставку материалов платежными поручениями от 26.01.2010 № 14, от 08.02.2010 № 31, от 23.08.2010 № 250, от 12.08.2010 № 241, от 02.08.2010 № 225.

Во исполнение договора с ООО «Миллеровский торговый комплекс» от 05.07.2010 предприниматель на основании накладных от 05.07.2010 № 021, 022 поставил строительные материалы, оплаченные платежным поручением от 12.07.2010 № 201.

В 2011 году предпринимателем исполнены следующие договоры.

Во исполнение договора с ООО «Миллеровский торговый комплекс» от 03.05.2010 предпринимателем поставлен по накладной от 03.05.2011 № 27 товар (ворота въездные). По договору от 27.06.2011 предприниматель поставил по товарной накладной от 27.06.2011 № 40 товар (уголок металл в количестве 632 м/п, трубы - 752,3 м/п), оплата произведена платежным поручением от 28.06.2011 № 166. По договору от 27.07.2011 предприниматель поставил по товарной накладной от 27.07.2011 № 42 товар (фасонные изделия в количестве 21,2 кв.м.), товар оплачен платежным поручением от 28.06.2011 № 166. По договору от 18.08.2011 предприниматель поставил строительные материалы (товарная накладная от 18.08.2011 № 421), оплата произведена платежным поручением от 21.12.2011 № 395. По договору от 18.08.2011 на основании товарной накладной от 18.08.2011 № 415 поставлен профнастил в количестве 405 кв.м. и шнур - 210 шт, оплата произведена платежным поручением от 14.10.2011 № 290. По договору от 18.08.2011 на основании товарной накладной от 18.08.2011 № 420 предпринимателем поставлены строительные материалы, оплаченные платежным поручением от 12.09.2011 № 244. По договору от 18.08.2011 на основании товарной накладной от 18.08.2011 № 416 поставлены строительные материалы, оплаченные платежным поручением от 03.11.2011 № 322. По договору от 18.08.2011 предприниматель на основании товарной накладной от 18.08.2011 № 419 поставил строительные материалы, оплата произведена платежным поручением от 24.08.2011 № 211. По договору от 08.11.2011 по товарной накладной от 08.11.2011 № 423 поставлены строительные материалы, оплаченные платежным поручением от 17.11.2013 № 332. По договору от 18.08.2011 на основании товарной накладной от 18.08.2011 № 417 поставлен профнастил в количестве 405 кв.м., шнур кровельный в количестве 310 шт, товар оплачен платежным поручением от 23.11.2011 № 338.

Во исполнение договора с ОАО «Миллеровский элеватор» от 01.03.2011 № 41 предпринимателем на основании товарной накладной от 01.03.2011 № 5 поставлены строительные и пиломатериалы, платежным поручением от 13.04.2011 № 241 произведена оплата со ссылкой на счет от 01.03.2011 № 5.

Во исполнение договора с ОАО «Миллеровский элеватор» от 01.07.20211 № 271 на основании товарных накладных от 01.07.2011 № 30 и от 10.08.2011 № 31 поставлены строительные материалы и металл, оплата произведена платежным поручением от 21.10.2011 № 663. Предпринимателем на основании товарной накладной от 28.06.2011 № 411 поставлены материалы, оплата которых произведена платежным поручением от 02.08.2011 № 483 по счету от 28.06.2011 № 411.

Во исполнение договора с ОАО «Миллеровский элеватор» от 25.10.2010 № 136 предпринимателем на основании счета от 25.10.2010 № 376 поставлен товар; во исполнение договора от 29.10.2010 № 141 предпринимателем на основании счета от 29.10.2010 № 391 поставлен товар, представлены товарные накладные от 25.10.2010 № 061, от 26.10.2010 № 079, от 29.10.2010 № 082, оплата произведена платежным поручением от 13.01.2011 № 16.

Предприниматель не оспаривает правомерность доначисления налогов по операциям с ГКУЗ «Психоневрологический диспансер Ростовской области» и Отделом МВД России по Миллеровскому району.

В соответствии со статьей 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации (далее также - Кодекс) под розничной торговлей понимается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.

Согласно подпунктам 6 и 7 пункта 2 статьи 346.26 Кодекса система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход применяется в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли, через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.

Таким образом, одним из основных условий, позволяющих применять в отношении розничной торговли систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход, является осуществление этой деятельности через объекты стационарной и (или) нестационарной торговой сети.

Согласно пункту 1 статьи 8 Гражданского Кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В силу пункта 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Договор поставки является разновидностью договора купли-продажи и, соответственно, к нему применяются положения главы 30 ГК РФ о купле-продаже.

Согласно статье 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В пункте 1 статьи 434 Кодекса определено, что договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. В силу пункта 1 статьи 432 Кодекса договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Условия договора купли-продажи товара считаются согласованными, если договор позволяет определить наименование и количество товара (пункт 3 статьи 455 Кодекса).

При отсутствии единого документа, подписанного сторонами, наличие в товарных накладных, счетах сведений о наименовании, количестве и цене продукции дает основание считать правоотношения сторон по передаче товара разовыми сделками купли-продажи, регулируемыми нормами главы 30 Кодекса о договоре купли-продажи.

Из содержания ст. ст. 492 и 506 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что основным критерием, позволяющим отличить розничную торговлю от оптовой, является конечная цель использования приобретаемого покупателем товара.

Для целей уплаты ЕНВД используется понятие розничной торговли (ст. 346.27 НК РФ).

Продажа товаров в розницу оформляется договором розничной купли-продажи. Данный договор является публичным.

В соответствии со ст. ст. 426 и 492 ГК РФ при продаже товара в розницу продавец обязуется передать товар для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

К розничной торговле не относится реализация товаров в соответствии с договорами поставки (ст. 506 ГК РФ).

Оптовой торговлей признается вид торговой деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров для использования их в предпринимательской деятельности (ст. 2 Федерального закона от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации").

Из анализа норм ст. 11 НК РФ, ст.ст. 492 и 506 ГК РФ, п. 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.10.1997 N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки" следует, что право и обязанность по уплате ЕНВД возникает у налогоплательщика в силу юридической квалификации совершенной им сделки и отнесения ее к розничной или оптовой купле-продаже. Признаком, позволяющим отличить розничную куплю-продажу от оптовой (поставки), является конечная цель использования покупателем приобретенного товара. Кроме того, необходимо учитывать категорию покупателей и документальное оформление операции.

Торговля товарами и оказание услуг покупателям, осуществляемые налогоплательщиками-продавцами на основе договоров поставки (параграф 30 ГК РФ) либо на основе иных договоров гражданско-правового характера, содержащих признаки договора поставки, относятся к предпринимательской деятельности в сфере оптовой торговли.

При этом следует иметь в виду, что ГК РФ не устанавливает для организаций и индивидуальных предпринимателей, реализующих товары, покупателем приобретаемых товаров (для предпринимательской деятельности или для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью).

В этих условиях, например, если при реализации товаров продавец выдает покупателю кассовый и(или) товарный чек или иной документ, подтверждающий оплату товара (например, эксплуатационную или гарантийную документацию на товар, в которой сделана отметка об оплате), то такая реализация признается розничной торговлей.

Если в целях реализации товаров, например, заключаются договоры, в которых определяются ассортимент товаров, сроки их поставки, порядок и форма расчетов за поставляемые товары, а также оформляются и передаются покупателям накладные, счета-фактуры, ведутся журналы учета полученных и выставленных счетов-фактур, книги покупок и книги продаж, то такая деятельность относится к предпринимательской деятельности в сфере оптовой торговли.

Оценив факты поставки товаров предпринимателем в адрес ОАО «Миллеровский элеватор», ЗАО «Валт-Газ», ИП Стенякиной Е.Е., ООО «Ломбард-Диамант», ООО «Стройэлектробыт», ООО «Стендмастер», ООО «Газовик», ООО «Миллеровский торговый комплекс», суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что между сторонами сложились отношения по поставке товара, регулируемые статьей 506 ГК Российской Федерации.

Стороны согласовали существенные условия договора поставки. Наименование и количество товара определено в спецификациях к договорам, счетах, накладных, товарных накладных. По условиям договоров предприниматель обязался передать покупателям товар, а они - принять и оплатить указанный товар на условиях, установленных в договорах.

По условиям договоров, заключенных с ООО «Газовик», ООО «Стройэлектробыт», передача покупателю товара производится в течение 10 рабочих дней со дня подписания договора; доставка транспортом покупателя либо поставщика предусмотрена в договорах с ООО «Ломбард-Диамант», ОАО «Миллеровский элеватор», ООО «Миллеровский торговый комплекс».

На оплату реализованного товара предпринимателем выставлялись счета, оплата производилась в безналичном порядке путем перечисления денежных средств на расчетный счет предпринимателя.

В договорах предусмотрена ответственность сторон за нарушение сроков поставки и оплаты.

В ходе проверки в соответствии со ст. 90 НК РФ были проведены допросы покупателей товаров, которые подтвердили наличие хозяйственных взаимоотношений с предпринимателем, представили товарные и кассовые чеки, бухгалтерскую отчетность, подтверждающую оприходование приобретенных у предпринимателя товаров.

Согласно ответу ООО «Газовик» от 08.04.2013 приобретенные у ИП Митина И.А. товары направлены на газификацию жилых домов частного сектора, то есть на осуществление основной деятельности предприятия.

Согласно ответу ООО «Стройэлектробыт» от 14.02.2013 № 21 металлопластиковые оконные блоки установлены в арендуемом офисном помещении.

Согласно ответам ИП Стенякиной Е.Е. от 10.01.2013 № 1, 06.02.2013 № 13 товар использовался на нужды предпринимательской деятельности.

Согласно ответу ООО «Ломбард-Диамант» от 03.04.2013 № 4 металлопластиковые конструкции использованы для перегородки в помещении ломбарда.

Согласно акту ООО «Валт-Газ» от 25.02.2009 № 1м металлопластиковое изделие установлено в помещении котельной административно-бытового здания.

Согласно ответу ОАО «Миллеровский элеватор» от 06.03.2013 товар приобретался для использования при ремонте основных средств.

Согласно протоколу допроса главного бухгалтера ООО «Миллеровский торговый комплекс» Форостяновой Н.А. (протокол от 25.06.2013 № 164) товар приобретен для строительства и ремонта собственных основных средств.

Суд первой инстанции, учитывая совокупность изложенных выше обстоятельств, пришел к обоснованному выводу о том, что отношения между предпринимателем и покупателями фактически содержат существенные условия договора поставки, а не розничной купли-продажи, в связи с чем такая продажа товаров не является розничной торговлей и не подлежит обложению единым налогом на вмененный доход.

В целом условия договоров, заключенных предпринимателем с контрагентами, не отвечают признакам договоров розничной купли-продажи, тогда как полностью соответствуют категории поставки, а именно: в договорах установлен срок поставки, момент передачи товара и его оплаты не совпадают, расчеты проводятся безналичным путем, определены условия поставки (ассортимент, количество цена товара), доставка товара осуществлялась покупателям транспортом продавца, на реализацию выписывались товарные накладные, выставлялись счета-фактуры, а также установлено, что приобретены товары покупателями были не для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Суд первой инстанции верно указал, что организационно-правовая форма юридического лица не имеет правового значения для квалификации договора в качестве договора поставки. В данном случае подлежат оценке условия договора и его фактическое исполнение.

Реализация товаров не через объекты стационарной торговой сети, а по договору поставки путем доставки этого товара до покупателя (покупателем) относится к оптовой торговле, к которой система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход применению также не подлежит.

В рассматриваемом случае налоговым органом доказан факт оформления передачи товара товарной накладной либо накладной. В связи с этим суд правомерно отклонил довод заявителя об осуществлении торговли через объекты стационарной торговой сети.

Выводы