Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.12.2007 по делу n А32-7569/2007. Изменить решение

результаты проверки, были бы им представлены, если бы налоговая инспекция известила общество о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки.

Кроме того, Общество воспользовалось своим правом представить объяснения по факту налогового правонарушения, представив возражения на акт № 20-2 (том 1 л.д. 39-41).

До 01.01.2007 г. налогообложение игорного бизнеса регулировалось главой 29 ст. ст. 364-371 Налогового кодекса Российской Федерации.

С 01.01.2007 г. вступили в действие изменения в Налоговый кодекс Российской Федерации, в том числе, касающиеся привлечения к ответственности за нарушение порядка регистрации объектов игорного бизнеса, а именно: глава 16 дополнена статьей 129.2 НК РФ (ответственность за нарушение порядка регистрации объектов игорного бизнеса). До вступления в силу Федерального закона от 27.07.2006 г. № 139-ФЗ «О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с осуществлением мер по совершенствованию налогового администрирования» данные нормы содержались в п. 7 ст. 366 НК РФ, который утратил силу. Таким образом вопросы ответственности за нарушение порядка регистрации объектов игорного бизнеса перенесены из части второй в часть первую Налогового кодекса Российской Федерации.

Как видно из материалов дела, при проведении Инспекцией  проверки в игровом зале «Мега слот» были установлены игровые автоматы с номерами 08920-04377 и 08920-04370, которые не были зарегистрированы Обществом в налоговом органе по месту установки.

Статья 366 Налогового кодекса Российской Федерации предусматривает, что каждый объект налогообложения подлежит регистрации в налоговом органе по месту установки этого объекта налогообложения не позднее чем за два рабочих дня до даты установки каждого объекта налогообложения. Налогоплательщик также обязан зарегистрировать в налоговых органах по месту регистрации объектов налогообложения любое изменение количества объектов налогообложения не позднее чем за два дня до даты установки или выбытия каждого объекта налогообложения. Регистрация производится налоговым органом на основании заявления налогоплательщика о регистрации объекта (объектов) налогообложения с обязательной выдачей свидетельства о регистрации объекта (объектов) налогообложения. Форма указанного заявления и форма указанного свидетельства утверждаются Министерством финансов Российской Федерации.

Налогоплательщики, не состоящие на учете в налоговых органах на территории того субъекта Российской Федерации, где устанавливается объект налогообложения, указанный в пункте 1 статьи, обязаны встать на учет в налоговых органах по месту установки такого объекта налогообложения в срок не позднее чем за два рабочих дня до даты установки каждого объекта налогообложения (пункт 2). Налогоплательщик также обязан зарегистрировать в налоговых органах по месту регистрации объектов налогообложения любое изменение количества объектов налогообложения не позднее чем за два рабочих дня до даты установки или выбытия каждого объекта налогообложения (пункт 3).

Нарушение налогоплательщиком требований, предусмотренных пунктом 2 либо пунктом 3 статьи 366 Налогового кодекса Российской Федерации, влечет взыскание с него штрафа в трехкратном размере ставки налога, установленной для соответствующего объекта налогообложения. Нарушение налогоплательщиком требований, предусмотренных пунктом 2 либо пунктом 3 статьи, более одного раза влечет взыскание штрафа в шестикратном размере ставки налога, установленной для соответствующего объекта налогообложения (пункт 7).

Из приведенных норм следует, что на налогоплательщика возлагается обязанность зарегистрировать объект налогообложения в налоговом органе по месту его установки и не позднее чем за два рабочих дня до даты установки каждого объекта. Заявление о регистрации подается по форме, утвержденной приказом Министерства финансов Российском Федерации от 24.01.05 № 8н, которая содержит требование об указании места установки объектов и разъясняет, что место установки объекта включает наименование субъекта Российской Федерации, района, города, иного населенного пункта, улицы, номера дома; другие места расположения объекта налогообложения (например, станция метро, парк культуры и отдыха).

Таким образом, налогоплательщики, имеющие несколько игорных заведений с широкой сетью стационарных мест установки объектов игорного бизнеса по разным адресам, при переустановке объектов из одного игорного заведения в другое обязаны зарегистрировать их установку и выбытие по соответствующим адресам. Невыполнение этой обязанности влечет применение налоговой ответственности, предусмотренной ст. 129.2 Налогового кодекса Российской Федерации, что согласуется с позицией Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа, изложенной в постановлении президиума от 07.05.2007 г. № 24.

С учетом изложенного доводы Общества об отсутствии обязанности регистрировать перемещение игровых автоматов из одного зала в другой основаны на неправильном толковании норм действующего законодательства.

Использование игрового автомата не является квалифицирующим признаком объекта налогообложения по данному налогу и необходимым для регистрации игрового автомата. Неиспользование по назначению установленного объекта обложения налогом на игорный бизнес не может служить основанием для освобождения налогоплательщика от ответственности.

Под установкой игрового автомата следует понимать размещение подготовленного к использованию для проведения азартных игр специального оборудования (автомата) в игорном заведении на территории, доступной для участников азартной игры. Указанный вывод подтверждается существующей арбитражной практикой (информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 16.01.2007 г. № 116 «О применении пункта 2 статьи 366 Налогового кодекса Российской Федерации в части определения момента установки игрового автомата»).

Следовательно, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о доказанности факта совершения ООО «Глобал Гейм» налогового правонарушения, выразившегося в нарушении порядка регистрации игровых автоматов с заводскими номерами 08920-04377 и 08920-04370 по месту их установки в игровом зале «Мега Слот» по ул. Героев Десантников, 24 в г. Новороссийске на момент осмотра 08.02.2007 г. За данное правонарушение общество правомерно привлечено к налоговой ответственности  в виде штрафа в трехкратном размере ставки налога на игорный бизнес, установленной для соответствующего объекта налогообложения (п. 1 ст. 129.2 НК РФ), размере 45000 руб. (7500 руб.(ставка налога) х 3 х 2 (количество игровых автоматов)).

При оценке доводов Инспекции о существовании на момент вынесения оспариваемого решения повторности совершения налогоплательщиком налогового правонарушения, судом первой инстанции ошибочно не принято во внимание следующее.

Согласно п. 2 ст. 129.2 НК РФ нарушение установленного настоящим Кодексом порядка регистрации в налоговых органах игровых столов, игровых автоматов, касс тотализатора, касс букмекерской конторы либо порядка регистрации изменений количества названных объектов, совершенное более одного раза, влекут взыскание штрафа в шестикратном размере ставки налога на игорный бизнес, установленной для соответствующего объекта налогообложения.

В качестве обоснования повторности налоговый орган ссылается на решения № 2.10-16647 от 20.07.2006 г., № 2.10-16646 от 20.07.2006 г.

Вместе с тем, в  материалах дела имеются копии решений арбитражного суда Краснодарского края от 27.11.2006 г. по делу № А-32-22895/2006-54/427, от 08.02.2007 г. по делу № А-32-22894/2006-19/417, вступившие в законную силу, которыми решения ИФНС России по г. Новороссийску № 2.10-16647/6952 от 20.07.2006 г., № 2.10-16646/6953 от 20.07.2006 г. о привлечении ООО «Глобал Гейм» к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения признаны недействительными (том 2 л.д. 17-24).

Следовательно, налоговой инспекцией факт повторного нарушения, предусмотренный п.2 ст. 129.2  НК РФ, не подтвержден, поэтому требования Общества о признании недействительным решения налогового органа от 07.03.2007 г. № 2.10-20692 в части привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной п. 2 ст. 129.2 НК РФ, в виде штрафа в размере 45000 руб. подлежат удовлетворению.

Согласно ст. 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины  относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований, а именно: с Инспекции Федеральной налоговой службы России по городу Новороссийску Краснодарского края подлежит взысканию государственная пошлина в размере 1500 руб. (1000 руб. – за рассмотрение дела в суде первой инстанции, 500 руб. – за рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции), с Общества с ограниченной ответственностью «Глобал Гейм» - государственная пошлина в размере 1500 руб. (1000 руб. – за рассмотрение дела в суде первой инстанции, 500 руб. – за рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции).

Поскольку при направлении искового заявления и апелляционной жалобы Обществом уплачена в федеральный бюджет государственная пошлина в размере 4000 руб. (платежные поручения № 227 от 12.04.2007 г., № 587 от 01.11.2007 г.), Обществу следует возвратить из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину в размере 1000 руб.

Руководствуясь статьями 258, 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда Краснодарского края от 23.10.2007 г. по делу № А-32-7569/2007-63/194 изменить.

Признать решение Инспекции Федеральной налоговой службы России по г. Новороссийску от 07.03.2007 г. № 2.10-20692 в части привлечения Общества с ограниченной ответственностью «Глобал Гейм» к налоговой ответственности, предусмотренной п. 2 ст. 129.2 НК РФ, в виде штрафа в размере 45000 руб. незаконным.

В остальной части решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Взыскать с Инспекции Федеральной налоговой службы России по г. Новороссийску в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Глобал Гейм», ИНН 7724270050, находящегося по адресу: 113409, г. Москва, ул. Каширское шоссе, 47, расходы по уплате государственной пошлины в размере 1500 руб.

Возвратить Обществу с ограниченной ответственностью «Глобал Гейм» из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 1000 руб., перечисленную по платежному поручению от 01.11.2007 г. № 587.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий                                                                             А.В. Гиданкина

Судьи                                                                                                           Т.Г. Гуденица

Н.В. Шимбарева