Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.01.2009 по делу n А32-26138/2006. Отменить решение полностью и принять новый с/а

отчета конкретного подотчетного лица по ранее выданному ему авансу.

В соответствии с частью 1 статьи 9 Федерального закона от 21.11.96 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" все хозяйственные операции, проводимые организацией, подтверждаются первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет. Для расчетов с подотчетными лицами предусмотрен унифицированный первичный документ - авансовый отчет.

В связи с отсутствием оправдательных документов и нарушением требований ст. 9 Закона РФ №129-ФЗ  инспекция посчитала, что согласно ст. 210 НК РФ подлежат включению в налогооблагаемый доход руководителя и учредителя ЗАО «Кубаньстройинжиниринг» Дьяченко Н.А. денежные средства, полученные из кассы банка в кассу организации за период с 01.012003 г. по 31.12.2003 г.

Согласно ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Из материалов дела следует, что за 2003 г. с расчетного счета организации, открытого в Восточном филиале ОАО АКБ «Югбанк» были получены наличные средства на сумму 7 330 410 рублей, которые сданы в кассу организации.

Из объяснении главного бухгалтера Гаджимурадовой Ю.Е. (л.д.11 т.2)  и Чирковой И.В. (л.д.13 т.2) инспекцией было установлено, что основными получателями наличных денежных средств, в проверяемом периоде, были Дьяченко Н.А., Чиркова И.В. и Гаджимурадова Ю.Е., Кулиев В.Р. Полученные ими деньги сдавались в кассу предприятия, а затем выдавались  под отчет директору организации Дьяченко Н.А. на хозяйственные расходы.

Однако, в материалы дело не представлено доказательств выдачи указанных денежных средств директору Дьяченко, в доход которому таковые были включены инспекцией. Суд апелляционной инстанции полагает, что объяснения главного бухгалтера Гаджимурадовой Ю.Е. и Чирковой И.В. не могут служить доказательством того, что все поступившие в кассу общества деньги выдавались  директору Дьяченко Н.А. поскольку данное обстоятельство должно быть подтверждено расходным кассовым ордером, т.е. первичным документом, и не может быть установлено для целей налогообложения и признания доходом со слов иных лиц.

Иными словами, вывод инспекции о занижении налогооблагаемой базы для исчисления НДФЛ необоснован.

Кроме того, НДФЛ в размере 1 396 689 руб. доначислен обществу неправомерно, поскольку взыскание данного налога за счет собственных средств налогового агента противоречит положениям статьи 8 Налогового кодекса Российской Федерации.

В силу статьи 24 Налогового кодекса Российской Федерации налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с названным Кодексом возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению в соответствующий бюджет (внебюджетный фонд) налогов. Налоговые агенты перечисляют удержанные налоги в порядке, предусмотренном Налоговым кодексом Российской Федерации для уплаты налога налогоплательщиком.

В соответствии со статьей 8 Налогового кодекса Российской Федерации налогом является обязательный, индивидуально безвозмездный платеж, взимаемый с организаций и физических лиц в форме отчуждения принадлежащих им на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления денежных средств в целях финансового обеспечения деятельности государства и (или) муниципальных образований, то есть налог - это изъятие части имущества, принадлежащего налогоплательщик), а не третьим лицам.

Согласно статье 207 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщиками НДФЛ являются физические лица.

На основании пункта 1 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах. Обязанность по уплате налога должна быть выполнена в срок, установленный законодательством о налогах и сборах. Налогоплательщик вправе исполнить обязанность по уплате налогов досрочно.

Если обязанность по исчислению и удержанию налога возложена в соответствии с Кодексом на налогового агента, то обязанность налогоплательщика по уплате налога считается выполненной с момента удержания налога налоговым агентом (пункт 2 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации).

Таким образом, в случае неисчисления и неудержания налога, подлежащего удержанию и перечислению в бюджет налоговым агентом, обязанность налогоплательщика по уплате налога считается неисполненной, то есть именно он является должником перед бюджетом. В случае удержания суммы налога налоговым агентом обязанным лицом по перечислению (уплате) в бюджет этой суммы становится налоговый агент.

Доказательств того, что сумма налога была удержана  ЗАО «Кубаньстройинжиниринг» инспекция не представила. С учетом изложенного, инспекция неправомерно доначислила ЗАО «Кубаньстройинжиниринг» НДФЛ в размере 1 396 689 руб.

В соответствии со статьей 247 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. В целях главы 25 Кодекса прибылью для российских организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с данной главой.

Согласно пункту 1 статьи 252 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 Кодекса). Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

В соответствии с подпунктом 7 пункта 1 статьи 31 Налогового кодекса Российской Федерации налоговые органы вправе определять суммы налогов, подлежащие внесению налогоплательщиками в бюджет (внебюджетные фонды), расчетным путем на основании имеющейся у них информации о налогоплательщике, а также данных об иных аналогичных налогоплательщиках в случаях отказа налогоплательщика допустить должностных лиц налогового органа к осмотру (обследованию) производственных, складских, торговых и иных помещений и территорий, используемых налогоплательщиком для извлечения дохода либо связанных с содержанием объектов налогообложения, непредставления в течение более двух месяцев налоговому органу необходимых для расчета налогов документов, отсутствия учета доходов и расходов, учета объектов налогообложения или ведения учета с нарушением установленного порядка, приведшего к невозможности исчислить налоги.

Согласно позиции ВАС РФ, изложенной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.05.2004 г. № 668/04, определение расчетным путем суммы налога на прибыль, подлежащего внесению в бюджет, производится на основании данных о доходах и расходах. При невозможности установить одну из составляющих, необходимых для исчисления налога, следует руководствоваться соответствующим правилом, предусмотренным подпунктом 7 пунктом 1 статьи 31 Налогового кодекса Российской Федерации, создающим дополнительные гарантии прав налогоплательщика и обеспечивающим баланс публичных и частных интересов.

Таким образом, в случае если общество не смогло представить документы, подтверждающие расходы, указанные в декларациях, по причине их утраты, налоговая инспекция должна была определить сумму налога на прибыль, исходя из данных об иных аналогичных налогоплательщиках в соответствии с вышеуказанной правовой нормой.

Поскольку налоговая инспекция не воспользовалась предоставленным ей подпунктом 7 пункта 1 статьи 31 Налогового кодекса Российской Федерации правом определить сумму налога, подлежащего внесению в бюджет, расчетным путем, то суд первой инстанции обоснованно сделал вывод о неправомерности решения инспекции в части доначисления налога на прибыль за 2003-2005 гг. в сумме 2 3429 185руб., пени в сумме 5351982,37руб., штрафа по ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации в сумме 5 616 673руб.

Статьей 285 НК РФ установлено, что налоговым периодом по налогу на прибыль признается календарный год. Отчетными периодами по налогу признаются первый квартал, полугодие и девять месяцев календарного года.

Согласно пункту 4 статьи 289 НК РФ налоговые декларации по итогам налогового периода представляются налогоплательщиками не позднее 28 марта года, следующего за истекшим налоговым периодом.

Материалами дела подтверждается, что декларацию по налогу на прибыль за 2005 год общество не представило, данный факт обществом не оспаривается.

В соответствии с пунктом 1 статьи 119 Налогового кодекса Российской Федерации непредставление налогоплательщиком в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговой декларации в налоговый орган по месту учета при отсутствии признаков налогового правонарушения, предусмотренного в пункте 2 настоящей статьи, влечет взыскание штрафа в размере 5 процентов суммы налога, подлежащей уплате (доплате) на основе этой декларации, за каждый полный или неполный месяц со дня, установленного для ее представления, но не более 30 процентов указанной суммы и не менее 100 рублей. Таким образом, названной статьей Кодекса установлена ответственность за факт неисполнения налогоплательщиком обязанности, предусмотренной статьей 23 Кодекса, по представлению в соответствующих случаях налоговой декларации. Следовательно, сумма штрафа в соответствии со статьей 119 Налогового кодекса Российской Федерации исчисляется из суммы налога, подлежащей уплате (доплате) на основе этой декларации.

В силу того, что доначисление налога на прибыль за весь проверяемый период признано неправомерным, сумма налога, подлежащего к уплате (доплате), отсутствует. Следовательно, размер штрафных санкций, подлежащих взысканию с общества на основании пункта 1 статьи 119 Налогового кодекса Российской Федерации, составляет 100 рублей.

Таким образом, оспариваемое решение инспекции подлежит признанию недействительным в части привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 119 Налогового кодекса Российской Федерации за непредставление декларации по налогу на прибыль за 2005 г. в части начисления штрафа в размере 930 736 руб.

Как установлено судом и следует из материалов дела, общество в проверяемом периоде применяло налоговые вычеты, расчеты по налогу на добавленную стоимость представлялись в Инспекцию ФНС России № 1 по г. Краснодару поквартально, в установленные Налоговым кодексом Российской Федерации сроки (кроме декларации за 4 квартал 2005 г.), данное обстоятельство налоговой инспекцией не оспаривается и отражено в Акте выездной налоговой проверки № 13-19/333 от 27.06.2006 г. Однако счета-фактуры и документы, подтверждающие уплату налога поставщикам, на дату проведения выездной налоговой проверки не были представлены.

Пунктом 2 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров   (работ,   услуг),   а   также   имущественных   прав   на   территории   Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров,    перемещаемых    через    таможенную    границу    Российской    Федерации    без таможенного контроля и таможенного оформления

В силу пункта 1 статьи 171 Кодекса налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога на добавленную стоимость, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные статьей 171 налоговые вычеты.

Вычетам подлежат, в частности, суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) для осуществления операций, признаваемых объектами     налогообложения,     а     также товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи (пункт 2 статьи 171 Кодекса).

Исходя из статьи 172 Кодекса налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога на добавленную стоимость, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов, в случаях, названных в пунктах 3,6-8 статьи 171 Кодекса. Вычетам подлежат, если иное не установлено статьей 171 Кодекса, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику, после принятия на учет приобретенных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Следовательно,   для   применения   налоговых    вычетов    по   НДС    необходимо соблюдение следующих условий: - наличие счета-фактуры и принятие товаров на учет. При этом приведенные выше нормы предполагают возможность применения  налогового вычета только при наличии реального осуществления хозяйственных  операций.

В соответствии с пунктами  1  и 2 статьи  169 Налогового кодекса Российской Федерации счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия  предъявленных сумм налога к вычету или возмещению в порядке, предусмотренном налоговым законодательством.

По смыслу главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации документы, представляемые налогоплательщиком в инспекцию, должны быть достоверными, непротиворечивыми, содержащиеся в них сведения должны подтверждать реальность хозяйственной операции и иные обстоятельства, с которыми Кодекс связывает право налогоплательщика на налоговые вычеты.

Согласно Постановлению Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного