Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.01.2008 по делу n А53-18589/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

отсутствия разрешения на строительство, которое должен иметь застройщик, и факт неопубликования проектной документации.

Между тем, в соответствии с частью 1 статьи  3 закона о долевом строительстве застройщик вправе привлекать денежные средства граждан для строительства дома на основе договора участия в долевом строительстве лишь после получения в установленном порядке разрешения на строительство, опубликования, размещения и (или) представления проектной документации в соответствии с Законом и государственной регистрации застройщиком права собственности на земельный участок, предоставленный для строительства дома, или договора аренды такого земельного участка.

Объективная сторона правонарушения, выразившаяся в привлечении средств для строительства на основе договора участия в долевом строительстве без разрешения на строительство, без опубликования проектной документации и при несоблюдении установленной формы договора, подтверждается материалами дела.

В соответствии с частью 2 статьи 25.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях  дело об административном правонарушении рассматривается с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. В отсутствие указанного лица дело может быть рассмотрено лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении лица о месте и времени рассмотрения дела, и если от лица не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения.

В силу пункта 4 части 1 статьи 29.7 КоАП РФ при рассмотрении дела об административном правонарушении административный орган выясняет, извещены ли участники производства по делу в установленном порядке, выясняет причины их неявки и принимает решение о рассмотрении дела в отсутствие указанных лиц либо об отложении рассмотрения дела.

Указанные правовые нормы призваны обеспечить процессуальные гарантии лица, привлекаемого к административной ответственности. Лишая лицо возможности воспользоваться процессуальными правами при рассмотрении дела об административном правонарушении, административный орган нарушает предусмотренные КоАП РФ требования о всестороннем, полном и объективном выяснении всех обстоятельств дела (статья 24.1 КоАП РФ).

Изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о несоблюдении административным органом порядка привлечения к административной ответственности.

Как следует из материалов дела, рассмотрение дела об административном правонарушении откладывалось по ходатайству представителя общества и состоялось 20 сентября 2007 года. Определением от 05.09.2007г., на основании очередного ходатайства ООО «Комстрой» об отложении дела на 20.09.2007г., рассмотрение дела было назначено именно на дату, указанную в ходатайстве ООО «Комстрой», на 20.09.2007г. При этом из текста определения следует, что Региональная служба не направляла копию определения о назначении времени и места рассмотрения дела на 20.09.2007г. в ООО «Комстрой», полагая, что дата рассмотрения материалов дела об административном правонарушении согласована с директором ООО «Комстрой» лично, при подаче им указанного ходатайства.

Между тем, доказательств того, что общество было извещено об удовлетворении ходатайства, а также о дате и времени рассмотрения дела, суду первой и апелляционной инстанции не представлено. Следовательно, службой Госстройнадзора дело об административном правонарушении рассмотрено в нарушение статьи 25.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, что является существенным нарушением порядка привлечения к административной ответственности.

Согласно п.10 Постановления Пленума ВАС от 02.06.2004г. № 10 нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных КоАП РФ, является основанием для отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности (часть 2 статьи 206 АПК РФ) либо для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа (часть 2 статьи 211 АПК РФ) при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

При таких обстоятельствах вывод суда первой инстанции о соблюдении порядка привлечения к административной ответственности является неверным, решение суда первой инстанции подлежит отмене, как принятое с неправильным применением норм материального права, а также в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела.

В соответствии с частью 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

По изложенным основаниям заявление общества о признании незаконным и отмене постановления службы Госстройнадзора от 20.09.2007г. № 77035 подлежит удовлетворению.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Отменить решение Арбитражного суда Ростовской области от 07.12.2007г. Признать незаконным и отменить постановление № 77035 от 20.09.2007г. Региональной службы государственного строительного надзора Ростовской области.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий                                                               Т.И. Ткаченко

Судьи                                                                                             Н.Н. Иванова

Н.Н. Смотрова