Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.09.2008 по делу n А53-9581/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

объединенные или не объединенные с запоминающими устройствами, преобразователями, логическими схемами, усилителями, синхронизаторами или другими схемами», поскольку наименование позиции 8542 31 прямо содержит слово «контроллер», что соответствует наименованию ввозившегося товара, указанного на упаковке, самом блоке и в счете поставщика № 074664 от 8 апреля 2008г- "slot controller", суд апелляционной инстанции признал правомерным вывод суда первой инстанции о неосновательности данного довода. Судом первой инстанции было правомерно указано на то, что предпринимателем было ввезено не сам контроллер, а его отдельные комплектующие - блок управления (корпус блока) и слоты для блока управления, в связи с чем таможня правомерно классифицировала их как комплектующие системы управления автоматического оверлока в товарной подсубпозиции – 8538 90 910 0 ТН ВЭД РФ. Судом первой инстанции также правомерно отклонено заключение эксперта  № 0480500718 от 04.05.08г.

Таким образом, судом первой инстанции сделан основанный на материалах дела вывод о доказанности наличия в действиях предпринимателя объёктивной стороны вменённого ему в вину административного правонарушения, ответственность за совершение которого установлена ч.2 ст. 16.2 КоАП РФ - недостоверного декларирования ввезённого предпринимателем товара, что повлекло за собою занижение размера таможенных пошлин, налогов на общую сумму 3459,61 руб.: товар № 1 -2075,76 руб.; товар № 2 - 1383,85 руб.

Однако, исходя из принципа субъективного вменения, наличие в действиях предпринимателя объективной стороны указанного правонарушения не является основанием для его привлечения к административной ответственности за это недостоверное декларирование.

В соответствии со ст. 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность. Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Статьей 1.5 КоАП РФ предусмотрено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. В порядке ст. 2.2 КоАП РФ административное правонарушение признается совершенным умышленно, если лицо, его совершившее, сознавало противоправный характер своего действия (бездействия), предвидело его вредные последствия и желало наступления таких последствий или сознательно их допускало либо относилось к ним безразлично. Административное правонарушение признается совершенным по неосторожности, если лицо, его совершившее, предвидело возможность наступления вредных последствий своего действия (бездействия), но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывало на предотвращение таких последствий, хотя должно было и могло их предвидеть.

Повторно изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу об отсутствии в действиях предпринимателя, послуживших основанием для его привлечения к административной ответственности, субъективной стороны этого административного правонарушения – вины.

Так, в соответствии со ст. 127 ТК РФ, определяющей круг прав и обязанностей декларанта, при декларировании товаров и совершении иных таможенных операций, необходимых для выпуска товаров, декларант вправе:

осматривать и измерять подлежащие декларированию им товары, в том числе до подачи таможенной декларации;

с разрешения таможенного органа брать пробы и образцы подлежащих декларированию им товаров, ввезенных на таможенную территорию Российской Федерации. Отдельная таможенная декларация на пробы и образцы товаров не подается при условии, что такие пробы и образцы указываются в таможенной декларации на товары;

присутствовать при проведении таможенного осмотра и таможенного досмотра декларируемых им товаров (статьи 371 и 372), при взятии должностными лицами таможенных органов проб и образцов товаров (статья 383);

знакомиться с имеющимися в таможенных органах результатами проведенных исследований проб и образцов декларируемых им товаров;

представлять документы и сведения, необходимые для декларирования товаров, в форме электронных документов в соответствии с настоящим Кодексом;

пользоваться иными полномочиями и правами, предусмотренными настоящим Кодексом.

К числу этих иных полномочий и прав, в частности, относится закрепленное ст.ст. 41, 42 ТК РФ право декларанта обратиться в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области таможенного дела, и иные таможенные органы, определяемые федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела с запросом о принятии предварительного решения о классификации ввозимых им товаров в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности.

Как следует из материалов дела, предприниматель такой возможностью не воспользовался.

Однако, по мнению суда апелляционной инстанции, одно лишь это обстоятельство без учёта всех других обстоятельств данного конкретного дела не является единственным (суд первой инстанции и таможня более ни на что не ссылаются в обоснование довода о виновности предпринимателя) основанием для безусловно и категоричного вывода о виновности предпринимателя в присвоении товарам неверных кодов ТН ВЭД.

В частности, ТК РФ не содержит указания на то, что обращение с таким запросом является единственным и безусловным способом определения правильного кода ТН ВЭД ввозимого товара и, соответственно, единственным безусловным доказательством принятия декларантом всех с точки зрения ч.2 ст. 2.1 КоАП РФ необходимых и зависящих от него мер для правильного декларирования товара. Так, согласно конструкции п.1 ст. 127 ТК РФ, при декларировании товаров декларант вправе пользоваться и иными полномочиями и правами, предоставляемыми ему таможенным законодательством.

В рассматриваемом случае предприниматель не определял коды ТН ВЭД ввозимых им товаров самостоятельно. Не являясь специалистом в этой области он обратился за оформлением необходимых для ввоза товаров документов к ЗАО «Ростэк-Дон», заключив с ним договор от 15.01.08г. № 029/02-08 на выполнение работ по подготовке документов, необходимых для таможенного оформления ввозимых им товаров (т.1, л.д. 25-29). При этом, ссылка представителя таможни на то, что этим договором не охватывались полномочия названого ЗАО по классификации ввозимых предпринимателем товаров, поскольку эти полномочия не были прямо указаны в п. 1.1. этого договора, отклоняются судом апелляционной инстанции как не соответствующие обстоятельствам дела, поскольку в материалах дела имеются акт выполненных по этому договору работ № Я0003765 от 23.04.08г. и счёт-фактура № Я0003765 от 23.04.08г., в которых указан состав выполненных ЗАО для предпринимателя работ – составление ГТД (т.1, л.д. 28-29); факт оформления ГТД на спорный товар и присвоения кодов ТН ВЭД ввозимым предпринимателем товаров не самим предпринимателем, а ЗАО «Ростэк-Дон» не ставился таможней под сомнение ни в ходе  производства по делу об административном правонарушении, ни в ходе производства по заявлению предпринимателя в суде первой инстанции; таможней не представлено ни каких доказательств, опровергающих довод предпринимателя о том, что классификация товаров была произведена не им, а ЗАО «Ростэк-Дон».

Как указывает предприниматель, он обратился за классификацией товаров именно к ЗАО «Ростэк-Дон» в связи с тем, что это ЗАО является таможенным брокером, включённым ФТС в специальный реестр таможенных брокеров, его учредителем является ГТК России и, исходя из этого, предприниматель предположил, что эта организация достаточно компетентна в вопросах классификации товаров.

Оценив эти доводы предпринимателя с точки зрения разумности, заботливости и осмотрительности действия предпринимателя при классификации ввозимых им товаров, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу о том, что действия предпринимателя по обращению за классификацией ввезённых им товаров к ЗАО «Ростэк-Дон» этим критериям соответствовали по следующим основаниям.

Так, в соответствии со ст. 139 ТК РФ, таможенным брокером (представителем) может быть российское юридическое лицо, включенное в Реестр таможенных брокеров (представителей).

Реестр таможенных брокеров (далее - Реестр) ведётся Федеральной таможенной службой.

Согласно п.1 ст. 140 ТК РФ, одним из обязательных условий включения в этот реестр является наличие в штате организации, претендующей на статус таможенного брокера, не менее двух специалистов по таможенному оформлению, имеющих квалификационный аттестат.

В ст. 146 ТК РФ указано, что специалистом по таможенному оформлению является физическое лицо, отвечающее квалификационным требованиям, установленным федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела, и имеющее квалификационный аттестат специалиста по таможенному оформлению. Специалист по таможенному оформлению осуществляет свою деятельность в качестве работника таможенного брокера (представителя).

В силу ст. 147 ТК РФ физические лица, претендующие на получение квалификационного аттестата специалиста по таможенному оформлению, в обязательном порядке должны проходить аттестацию – проверку на соответствие квалификационным требованиям, которая проводится  в форме квалификационного экзамена. Лицам, успешно сдавшим квалификационный экзамен, выдается квалификационный аттестат специалиста по таможенному оформлению по форме, утверждаемой федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела.

Квалификационные аттестаты специалистов по таможенному оформлению выдает федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области таможенного дела, в порядке, определяемом этим органом.

Порядок проведения аттестации, перечень документов, подаваемых вместе с заявлением о допуске к аттестации, программы квалификационных экзаменов и порядок их сдачи определяются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела. При этом к сдаче квалификационных экзаменов допускаются все лица, отвечающие установленным к претендентам требованиям, независимо от их специальной подготовки для сдачи экзамена. Квалификационные экзамены принимаются таможенными органами, определяемыми федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела (п.2 ст. 147 ТК РФ).

Каждый специалист по таможенному оформлению обязан каждые два года начиная с года, следующего за годом получения квалификационного аттестата специалиста по таможенному оформлению, проходить обучение по программам повышения квалификации, утверждаемым федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела, в объеме 40 академических часов. Обучение по программам повышения квалификации осуществляется лицами, имеющими лицензию на право ведения образовательной деятельности (п.3 ст. 140 ТК РФ)

Непосредственно порядок аттестации специалистов по таможенному оформлению утверждён Приказом ГТК РФ от 6.02.04г. № 160 (далее - Порядок).

Согласно п.2 этого Порядка, квалификационный экзамен принимают региональные таможенные управления одновременно на всей территории Российской Федерации.

Квалификационные требования к специалисту по таможенному оформлению установлены п.2 ст. 147 ТК РФ и п.п. 3, 4,5 Порядка. Так, в соответствии с этими требованиями, специалистом по таможенному оформлению может быть физическое лицо, имеющее высшее профессиональное образование, стаж работы не менее двух лет, а также подтвердившее соответствие своих знаний квалификационным требованиям путем сдачи квалификационного экзамена (п.2 ст. 147, п.3  Порядка)

Специалист по таможенному оформлению должен обладать знаниями, необходимыми для совершения операций по таможенному оформлению и выполнения иных функций в области таможенного дела, в следующих областях:

- внешнеэкономическая деятельность и ее государственное регулирование (порядок заключения и исполнения внешнеэкономических сделок, условия транспортировки и страхования во внешней торговле);

- таможенное право и таможенное дело - порядок перемещения товаров и транспортных средств через таможенную границу Российской Федерации; применение таможенных режимов; порядок уплаты таможенных пошлин и налогов; порядок производства таможенных операций, в том числе декларирование и классификация товаров для таможенных целей в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Российской Федерации; правила определения таможенной стоимости и страны происхождения товаров; порядок проведения таможенного и валютного контроля таможенными органами; административные правонарушения в области таможенного дела (нарушения таможенных правил) (п.4 Порядка).

Специалист по таможенному оформлению в числе прочего должен уметь:

- заявлять по установленной форме точные сведения о товарах и транспортных средствах, выбранном таможенном режиме и другие сведения, необходимые для таможенных целей;

- правильно определять код товара по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Российской Федерации;

- правильно определять страну происхождения товаров и транспортных средств;

- правильно определять таможенную стоимость;

- применять правила исчисления таможенных пошлин, налогов в зависимости от избранного таможенного режима (п.5 Порядка).

В соответствии с Приказом Федеральной таможенной службы от 20.02.08г. № 165 «Об утверждении реестра таможенных брокеров», ЗАО «Ростэк-Дон» включено в этот реестр под номером 46, о чём ему выдано Свидетельство о включении в Реестр таможенных брокеров (представителей) № 0064/00 от 01.01.04г. Согласно этого же реестра, данное ЗАО не имеет ограничений по объёму своей деятельности (и, в том числе, по видам товаров в соответствии с ТН ВЭД России).

Таким образом, обращаясь за оказанием платной услуги, в том числе и по определению правильного кода ТН ВЭД ввозимых им товаров и правильного размера подлежащих уплате таможенных платежей не к обычной организации, а к таможенному брокеру, предприниматель предполагал получение от этого таможенного брокера качественной услуги, так как, исходя из приведённых выше требований к таможенным брокерам, ЗАО «Ростэк-Дон» должно было иметь в своём штате квалифицированных специалистов в области классификации товаров, уровень знаний которых в этом вопросе был проверен (как предполагается) региональным таможенным управлением при принятии у них квалификационных экзаменов.

Исходя из материалов дела, предприниматель обратился к ЗАО «Ростэк-Дон» именно по той причине, что это ЗАО включено в реестр