Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.05.2008 по делу n А32-21341/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

и апелляционной инстанциях его интересы по доверенности от 19.10.2007г. представлял Гунько С.А. (л.д. 55), а также председатель ликвидационной комиссии Кочергин М.Г., в связи с чем, общество могло свободно реализовывать принадлежащие ему процессуальные права и его привлечение к участию в деле в качестве ответчика на стадии апелляционного производства не нарушило его законных интересов.

Как следует из материалов дела, в момент образования ООО «Колор-Сервис» Врагов Ю.Н. являлся его учредителем с долей в уставном капитале общества 40 % (т.1, л.д.26, 34,37, 38). Общество зарегистрировано 03.07.1998г.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 22 сентября 2006 года по делу № А32-68559/2006-26/117 было признано недействительным решение общего собрания ООО “Колор-Сервис” от 10.11.2005г., принятое участниками общества: Кочергиным М.Г., Кашлевым С.А., Лосевой Л.В., о расторжении учредительного договора с Враговым Ю.Н., и о переходе доли уставного капитала последнего обществу (л.д. 23, 24).

Указанное решение суда первой инстанции оставлено без изменения постановлением апелляционной инстанции от 14.12.2006г. и постановлением арбитражного суда кассационной инстанции от 10.04.2007г. (л.д. 25-32).

Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 декабря 2007 года по делу № А32-7178/2007-55/133 по иску Врагова Ю.Н. к ответчикам Лосевой Л.В., Кочергину М.Г., Кашлеву СА, ООО «Колор-Сервис», ИФНС по г. Армавиру решение Арбитражного суда Краснодарского края от 19.10.2007г. изменено.

Признана недействительной регистрация устава ООО «Колор-Сервис», утвержденная 14.11.2005г., в части исключения из состава участников общества Врагова Ю.Н. с долей участия 40 % в уставном капитале и увеличения уставного капитала общества за счет дополнительного вклада Лосевой Л.В. (подпункт 1.3 п.1 и подпункт 6.2 п.6 устава общества).

Признан недействительным учредительный договор ООО «Колор-Сервис», утвержденный 14.11.2005 г. в новой редакции, в части исключения из состава участников общества Врагова Ю.Н. с долей участия 40 % в уставном капитале и увеличения уставного капитала общества за счет дополнительного вклада Лосевой Л.В. (преамбула и п.5 учредительного договора).

В силу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные акты арбитражных судов по делам № А32-68559/2006-26/117 и № А32-7178/2007-55/133 имеют преюдициальное значение при рассмотрении настоящего спора.

Из указанных судебных актов следует, что Врагов Ю.Н. с момента создания ООО «Колор-Сервис» и по настоящее время является его учредителем с долей участия 40 % в уставном капитале общества.

Таким образом, на момент принятия оспариваемого решения о ликвидации ООО «Колор-Сервис» Кочергин М.Г. не являлся единственным участником общества.

В соответствии с подпунктом 11 пункта 2 статьи 33 Закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ принятие решения о ликвидации общества с ограниченной ответственностью отнесено к исключительной компетенции общего собрания участников общества.

Решение о ликвидации ООО «Колор-Сервис» от 27 августа 2007 года в нарушение указанной нормы, а также в нарушение норм о порядке созыва, проведения общего собрания участников общества, норм о порядке принятия такого решения, установленных статьями 36-38 Закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ было принято одним участником общества – Кочергеным М.Г.

В соответствии с пунктом 1 статьи 43 Закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Разъясняя положение указанной нормы права, Пленумы Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в своём совместном постановлении № 90/14 от 09 декабря 1999 года «О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"» в частности указали, что если решение общего собрания участников общества обжалуется по мотивам нарушения установленного Законом порядка созыва собрания (несвоевременного направления информации участникам, нарушения порядка и сроков формирования повестки дня собрания и т.п.), следует учитывать, что такое собрание может быть признано правомочным, если в нем участвовали все участники общества (пункт 5 статьи 36 Закона).

Учитывая, что обжалуемое решение о ликвидации ООО «Колор-Сервис» от 27.08.2007г. фактически было принято некомпетентным лицом, без уведомления и без участия в рассмотрении вопроса о ликвидации общества его участника - Врагова Ю.Н., суд апелляционной инстанции приходит к выводу о недействительности указанного решения.

В связи с этим, суд апелляционной инстанции находит решение Арбитражного суда Краснодарского края от 10 января 2008 года, которым отказано в удовлетворении исковых требований о признании недействительным решения единственного участника ООО «Колор-Сервис» от 27.08.2007г. о ликвидации общества, незаконным, необоснованным и подлежащим отмене.

В ходе рассмотрения апелляционной жалобы в суде апелляционной инстанции Врагов Ю.Н. обратился с заявлением об отнесении в полном объёме расходов по уплате государственной пошлины за рассмотрение дела в судах первой и апелляционной инстанциях на него.

Руководствуясь положениями норм статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необходимости удовлетворения заявления Врагова Ю.Н. и относит на него в полном объёме расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение дела в судах первой и апелляционной инстанциях.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 10 января 2008 года по делу № А32-21341/2007-17/465 об отказе в удовлетворении исковых требований Врагова Юрия Николаевича о признании недействительным решения единственного участника общества с ограниченной ответственностью «Колор-Сервис» от 27 августа 2007 года недействительным, отменить, по делу принять новое решение.

Признать недействительным решение единственного участника общества с ограниченной ответственностью «Колор-Сервис» от 27 августа 2007 года.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий                                                           О.Г. Авдонина

Судьи                                                                                             Ю.И. Баранова

Л.А. Захарова