Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.01.2008 по делу n А32-2955/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-2955/2007-46/59

10 января 2008 г.                                                                                15АП-419/2007

Резолютивная часть постановления объявлена 09 января 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 января 2008 года

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Винокур И.Г.

судей А.В. Гиданкиной, Н.В. Шимбаревой

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ковалевой С.В.

при участии:

от заявителя: представитель не явился, извещен надлежащим образом

от заинтересованного лица: специалист первого разряда юридического отдела Коваленко А.В. удостоверение УР №256846 по дов б/н от 28.12.07г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы №1 по г. Краснодару

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 23 июля 2007 года по делу № А32-2955/2007-46/59

по заявлению Коллегии адвокатов "Ника" Адвокатской палаты Краснодарского края

к заинтересованному лицу Инспекции Федеральной налоговой службы №1 по г. Краснодару

о признании незаконным и отмене решения от 05.12.06г. №13-19/832

принятое в составе судьи Рыбалко И.А.

УСТАНОВИЛ:

Коллегия адвокатов "Ника" Адвокатской палаты Краснодарского края (далее – коллегия адвокатов) обратилась в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании незаконным решения Инспекции Федеральной налоговой службы №1 по г. Краснодару от 05.12.06г. №13-19/832

Решением суда от 23 июля 2007г. признано недействительным решение Инспекции Федеральной налоговой службы №1 по г. Краснодару от 05.12.06г. №13-19/832 в части доначисления единого социального налога за 2003-2005г. в сумме 122 690 руб., пени по единому социальному налогу в сумме 37 266 руб., штрафа в сумме 24 602 руб., в остальной части заявленных требований отказано.

Судебный акт мотивирован тем, что коллегия адвокатов законно применяла упрощенную систему налогообложения с объектом налогообложения доходы, уменьшенные на величину расходов. Довод налогового органа о том, что в соответствии с п. 2 ст. 235 НК РФ налогоплательщиками ЕСН являются адвокаты (как члены адвокатского образования – коллегии адвокатов) несостоятелен, так как в ст. 11 НК РФ термин (адвокат), используемый в НК РФ, подразумевает адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты.

Инспекция Федеральной налоговой службы №1 по г. Краснодару обжаловала решение суда первой инстанции в части в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ и просила отменить судебный акт и принять по делу новый об отказе в удовлетворении заявленных требований.

По мнению подателя жалобы, правомерность применения упрощенной системы налогообложения  коллегией адвокатов налоговым органом не оспаривается. Коллегия адвокатов является налоговым агентом адвокатов по доходам, полученным ими в связи с осуществлением адвокатской деятельности и должна осуществлять исчисление и уплату единого социального налога с доходов адвокатов в порядке, предусмотренном ст. 243 НК РФ. Статья 346.12 НК РФ определила перечень налогоплательщиков, не имеющих право применять упрощенную систему налогообложения. Адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, а также иные формы адвокатских образований в указанный перечень не подпадали, следовательно, в период с 2003г. по 2005г. налоговым органом законно дано разрешение на применение упрощенной системы налогообложения. Суд признает незаконным решение инспекции в части начисления штрафных санкций по единому минимальному налогу, зачисляемому в бюджеты государственных внебюджетных фондов на основании п. 1 ст. 122 НК РФ в сумме 14 руб., не мотивируя свои выводы нормами права. Вместе с тем, суммы налога и пени по указанному налогу суд первой инстанции оставляет как правомерно начисленные. Штраф в сумме 50 руб., исчисленный налоговым органом в соответствии с п. 1 ст. 126 НК РФ суд первой инстанции не мотивировал. Налоговый орган не вправе требовать уплаты налога налоговым агентом, а лишь предлагал доудержать и уплатить суммы не полностью уплаченных налогов по ЕСН с доходов адвокатов.

В судебном заседании представитель Инспекции Федеральной налоговой службы №1 по г. Краснодару поддержал доводы жалобы по основаниям, изложенным в ней.

Коллегия адвокатов "Ника" Адвокатской палаты Краснодарского края отзывом, направленным по почте, доводы жалобы оспорила, просила решение суда оставить без изменения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что решение суда первой инстанции подлежит отмене в части удовлетворения требований коллегии адвокатов по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, налоговым органом на основании решения заместителя руководителя от 17.10.06г. №108 проведена выездная налоговая проверка Коллегии адвокатов "Ника" Адвокатской палаты Краснодарского края по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах за период с 03.03.03г. по 31.12.05г., по НДС, НДФЛ по 30.09.06г.

По итогам проверки инспекцией составлен акт выездной налоговой проверки №13-19/763 от 14.11.06г., послуживший основанием для вынесения заместителем руководителя Инспекции Федеральной налоговой службы №1 по г. Краснодару решения №13-19/832 от 05.12.06г., которым предложено налоговому агенту Коллегии адвокатов «Ника» Адвокатской палаты Краснодарского края доудержать и уплатить суммы не полностью уплаченных налогов по ЕСН с доходов адвокатов в сумме 122 690 руб., соответствующей пени в сумме 37 266 руб., штрафов по ст. 123 НК РФ в сумме 24 538 руб. по п. 1 ст. 126 НК РФ в сумме 50 руб., пени по НДФЛ в размере 120 руб., минимальный единый налог за 2004г. в сумме 68 руб., соответствующая пеня по минимальному единому налогу в сумме 10,25 руб., штраф по п. 1 ст. 122 НК РФ в сумме 14 руб.

Коллегия адвокатов "Ника" Адвокатской палаты Краснодарского края, не согласившись с указанным решением, обжаловала его в суд.

Согласно пункту 1 статьи 20 Федерального закона Российской Федерации от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об  адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 63-ФЗ) формами адвокатских образований являются адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация. При этом указанные адвокатские образования (кроме адвокатского кабинета) признаются юридическими лицами.

В соответствии со ст. 11 НК РФ под индивидуальными предпринимателями понимаются физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также частные нотариусы, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты.

Согласно п. 1 ст. 346.12 НК РФ плательщиками единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения, признаются организации и индивидуальные предприниматели, перешедшие на этот специальный налоговый режим.

Из п. 2, 5 ст. 346.11 НК РФ следует, что применение упрощенной системы налогообложения организациями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций, налога на имущество организаций и единого социального налога. Организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с настоящим Кодексом при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации. Организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, производят уплату страховых взносов на обязательное пенсионное страхование в соответствии с законодательством Российской Федерации. Иные налоги уплачиваются организациями, применяющими упрощенную систему налогообложения, в соответствии с законодательством о налогах и сборах. Организации и индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения, не освобождаются от исполнения обязанностей налоговых агентов, предусмотренных настоящим Кодексом.

В соответствии с п. 2 ст. 22 Закона N 63-ФЗ коллегия адвокатов является юридическим лицом некоммерческой организацией и, следовательно, при соблюдении всех условий и ограничений, установленных ст. 346.12. и 346.13 НК РФ имела право в спорный период (до 01.01.06г.) применять упрощенную систему налогообложения.

Таким образом, в спорный период 2003 – 2005г. коллегия адвокатов как юридическое лицо применяло упрощенную систему налогообложения и была освобождена от обязанностей по уплате ЕСН, вместе с тем, коллегия адвокатов не была освобождена от исполнения обязанностей налогового агента.

Согласно п. 13 ст. 22 Закона N 63-ФЗ коллегия адвокатов является налоговым агентом адвокатов, являющихся ее членами, по доходам, полученным ими в связи с осуществлением адвокатской деятельности, а также их представителем по расчетам с доверителями и третьими лицами и другим вопросам, предусмотренным учредительными документами коллегии адвокатов.

В силу пункта 14 указанного Закона коллегия адвокатов несет предусмотренную законодательством Российской Федерации ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей налогового агента или представителя.

В соответствии с пп. 2 п. 1 ст. 235 НК РФ плательщиками единого социального налога являются в том числе адвокаты.

Пунктом 2 статьи 236 НК РФ предусмотрено, что объектом налогообложения по ЕСН для адвокатов признаются доходы от профессиональной деятельности за вычетом расходов, связанных с их извлечением.

В соответствии с п. 3 ст. 237 НК РФ налоговая база по ЕСН адвокатов определяется как сумма доходов, полученных такими налогоплательщиками за налоговый период как в денежной, так и в натуральной форме от профессиональной деятельности, за вычетом расходов, связанных с их извлечением и определяемых в порядке, аналогичном порядку определения состава затрат, установленных для плательщиков налога на прибыль соответствующими статьями гл. 25 НК РФ.

Согласно п. 6 ст. 244 Налогового кодекса Российской Федерации исчисление и уплата единого социального налога с доходов адвокатов осуществляется коллегиями адвокатов, адвокатскими бюро, юридическими консультациями в порядке, предусмотренном ст. 243 настоящего Кодекса.

На основании п. 2 ст. 23 Налогового кодекса Российской Федерации и в соответствии с п. 13 ст. 22 Федерального закона от 31.05.2002 N 63 коллегия адвокатов является налоговым агентом адвокатов, на которую в соответствии с положениями ст. 24 Налогового кодекса Российской Федерации возложена обязанность по правильному и своевременному исчислению, удержанию из средств, выплачиваемых налогоплательщикам (адвокатам), и перечислению в бюджеты (внебюджетные фонды) соответствующих налогов в порядке, установленном Кодексом.

Таким образом, адвокатские образования исчисляют и уплачивают ЕСН с доходов каждого адвоката, полученных ими от профессиональной деятельности, в порядке, установленном ст. 243 НК РФ, по ставкам, установленным п. 4 ст. 241 НК РФ. Платежи по ЕСН перечисляются в налоговый орган по месту постановки на учет налогового агента – коллегии адвокатов.

Абзацем 2 п. 6 ст. 244 НК РФ (введен в действие с 01.01.05г.) определено, что по итогам года адвокатские образования обязаны представлять в налоговые органы не позднее 30 марта следующего года данные об исчисленных суммах налога с доходов адвокатов за прошедший налоговый период коллегии адвокатов, адвокатские бюро, юридические консультации по форме, утвержденной Министерством финансов Российской Федерации.

Исходя из этого, применение упрощенной системы налогообложения коллегией адвокатов не влечет перехода адвокатов, осуществляющих деятельность в этих коллегиях, на упрощенную систему налогообложения и не освобождает коллегию адвокатов в соответствии с п. 6 ст. 244 НК РФ от обязанности исчисления, уплаты и представления налоговой отчетности по единому социальному налогу с доходов, полученных адвокатами в связи с осуществлением адвокатской деятельности.

В силу статьи 123 Налогового кодекса Российской Федерации неправомерное неперечисление или неполное перечисление налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от суммы, подлежащей перечислению.

Согласно п. 1 ст. 126 Налогового кодекса Российской Федерации непредставление в установленный срок налогоплательщиком (плательщиком сбора, налоговым агентом) в налоговые органы документов и (или) иных сведений, предусмотренных настоящим Кодексом и иными актами законодательства о налогах и сборах, влечет взыскание штрафа в размере 50 рублей за каждый непредставленный документ.

Непредставление данных об исчисленных суммах налога с доходов адвокатов за прошедший налоговый период, установленных абзацем 2 п. 6 ст. 244 НК РФ влечет ответственность, предусмотренную п. 1 ст. 126 НК РФ.

Таким образом, налоговым органом правомерно предложено Коллегии адвокатов «Ника» Адвокатской палаты Краснодарского края доудержать и уплатить суммы не полностью уплаченных налогов по ЕСН с доходов адвокатов в сумме 122 690 руб., соответствующей пени в сумме 37 266 руб., штрафов по ст. 123 НК РФ в сумме 24 538 руб., по п. 1 ст. 126 НК РФ в сумме 50 руб.

Налоговой инспекцией правомерно установлено получение дохода от реализации услуг 30 декабря 2004г. в сумме 6 750 руб., который согласно книги учета доходов и расходов не включен в налоговую базу для расчета единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения. В нарушение п. 1 ст. 346.15 НК РФ коллегией адвокатов занижен доход на сумму 6 750 руб. По данным организации за 2004г. единый налог по упрощенной системе налогообложения исчислен в сумме 4 688 руб. по данным налоговой инспекции единый налог по упрощенной системе налогообложения исчислен в сумме 5 701 руб. В соответствии с п. 6 ст. 346.18 НК РФ за 2004г. организацией исчислен и уплачен минимальный единый налог в сумме 5 663 руб. По данным налогового органа минимальный единый налог за 2004г. составил 5 731 руб.

В пункте 6 статьи 346.18 "Налоговая база" НК РФ содержится требование об исчислении и уплате минимального налога. Этот налог составляет один процент от суммы доходов, определяемых