Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.04.2010 по делу n А53-29455/2009. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

покупателям товар, который был предварительно оплачен. Данное обстоятельство подтверждается представленными заявителем товарными накладными.

Согласно п. 8 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, исчисленные налогоплательщиком с сумм оплаты, частичной оплаты, полученных в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг).

Из материалов дела следует, что в налоговой декларации за 4 квартал 2008 года к вычету в книге покупок заявлены суммы налога, исчисленные с сумм полученной от контрагентов предоплаты по ставке 18%.

Вместе с тем, в проверяемом периоде осуществлялась реализация товаров, которые облагаются НДС как по ставке 10%, так и по ставке 18%.

Таким образом, общая сумма налога по реализации складывается из налога, исчисленного по разным налоговым ставкам, в то время как в отношении полученных в счет данной реализации авансов была применена ставка налога 18% (без выделения возможной реализации товаров, облагаемых по ставке 10%).

По данной причине возникла разница между суммой налога, исчисленной обществом в книге продаж по операциям реализации товаров, и суммой налога, принятой к вычету в книге покупок с сумм полученных ранее авансов.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что обществом правомерно на основании пункта 8 статьи 171 НК РФ приняты суммы НДС, исчисленные с авансов в размере полной стоимости реализованных товаров за конкретный налоговый период.

Инспекция отказала в возмещении суммы НДС по счетам-фактурам поставщиков ООО «ЮТК-Лизинг», ООО «ЛБР-Интертрейд», ООО «ИМПЭКСЛАЙН», ООО «ГЕНЕРАТОР», ООО «Донской технический центр», ООО «Абсолют», ЗАО «Гермес-90», ООО «Бизон Юг», ООО «Юг-Подшипник», ООО Фирма «Ремагрегат» в размере 131 739,62 руб. В качестве основания для отказа в возмещении НДС по указанным счетам-фактурам инспекция указала, что спорные хозяйственные операции относятся к иным налоговым периодам; товары (работы, услуги) по этим операциям оприходованы в учете налогоплательщика во 2 и 3 кварталах 2008 года, поэтому налоговый вычет по спорным хозяйственным операциям относится к иным налоговым периодам и не может быть заявлен в 4 квартале 2008 года.

Судом первой инстанции правильно установлено, что из документов, представленных заявителем, следует, что возможность реализовать право на вычет по спорным счетам-фактурам возникла у налогоплательщика только в 4 квартале 2008 года, поскольку обстоятельства дела свидетельствуют о получении обществом счетов-фактур не в налоговом периоде совершения хозяйственной операции, а в 4 квартале 2008 года.

С учетом определения ВАС РФ от 25.12.2009 N ВАС-13620/09, которым было передано в Президиум ВАС РФ дело № А320-23162/2007-45/81 для пересмотра в порядке надзора постановления Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.03.09г. и постановления ФАС СКО от 25.06.09г. с указанием на отсутствие единообразия практики, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда в части признания неправомерным отказа налогового органа в возмещении спорной суммы налога по декларации за 4 кв. 2008г., подлежит оставлению без изменения.  

Кроме того, судом первой инстанции установлено нарушение налоговой инспекцией требований статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации.

В силу пунктов 1 - 3 статьи 176 Налогового кодекса Российской Федерации после представления налогоплательщиком налоговой декларации налоговый орган проверяет обоснованность суммы налога, заявленной к возмещению, при проведении камеральной налоговой проверки в порядке, установленном статьей 88 Кодекса. По окончании проверки в течение семи дней налоговый орган обязан принять решение о возмещении соответствующих сумм, если при проведении камеральной налоговой проверки не были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах.

В случае выявления нарушений законодательства о налогах и сборах в ходе проведения камеральной налоговой проверки уполномоченными должностными лицами налоговых органов должен быть составлен акт налоговой проверки в соответствии со статьей 100 Кодекса. Акт и другие материалы камеральной налоговой проверки, в ходе которой были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, а также представленные налогоплательщиком (его представителем) возражения должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку, и решение по ним должно быть принято в соответствии со статьей 101 Кодекса.

По результатам рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения либо об отказе в привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения. Одновременно с этим решением выносится решение о возмещении (полностью или частично) суммы налога, заявленной к возмещению, или решение об отказе в возмещении суммы налога, заявленной к возмещению.

В соответствии с пунктами 2, 6 и 7 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2006 N 137-ФЗ) руководитель (заместитель руководителя) налогового органа извещает о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки лицо, в отношении которого проводилась эта проверка. Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка, вправе участвовать в процессе рассмотрения материалов указанной проверки лично и (или) через своего представителя. Неявка лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представителя), извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки, не является препятствием для рассмотрения материалов налоговой проверки, за исключением тех случаев, когда участие этого лица будет признано руководителем (заместителем руководителя) налогового органа обязательным для рассмотрения этих материалов.

В случае необходимости получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налогах и сборах или отсутствия таковых руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе вынести решение о проведении в срок, не превышающий один месяц, дополнительных мероприятий налогового контроля.

По результатам рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

В силу пункта 14 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований, установленных Кодексом, может являться основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом.

Нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения.

Судом первой инстанции установлено, что справка по дополнительным мероприятиям налогового контроля от 09.07.2009г. не вручена налогоплательщику до дня рассмотрения материалов проверки, что нарушает право общества представить письменные возражения на материалы проверки, представлять доказательства, давать пояснения с учетом обстоятельств, установленных в ходе проведения дополнительных мероприятий налогового контроля.

В нарушение требований части 1 статьи 65 и части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации налоговый орган указанный вывод документально не опроверг.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции правомерно сделал вывод о нарушении налоговой инспекцией существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки.

При указанных обстоятельствах основания для переоценки выводов суда первой инстанции, отмены или изменения обжалуемого судебного акта отсутствуют.

Нарушений или неправильного применения норм процессуального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ростовской области от 03 марта 2010 г. по делу № А53-29455/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий                                                           И.Г. Винокур

Судьи                                                                                             Е.В. Андреева

Н.В. Шимбарева