Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.04.2010 по делу n А53-16464/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-16464/2009

22 апреля 2010 г.                                                                                15АП-521/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 22 апреля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 апреля 2010 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Барановой Ю.И.

судей  Ехлаковой С.В.,  Ереминой О.А.

при ведении протокола судебного заседания председательствующим Барановой Ю.И.

при участии:

от истца: представитель Суксинова Е.В. по доверенности №4 от 18.01.2010, представитель Пересадченко Г.А. по доверенности №1-юр от 11.01.2010, директор Давыдов С.А., паспорт, приказ № 1 от 24.01.06г.

от ответчика: представитель Рощин В.В. по доверенности №41/1 от 15.05.2009,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Филипп"

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 16.12.2009 по делу № А53-16464/2009

по иску общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Филипп"

к ответчику Муниципальному унитарному предприятию "Теплокоммунэнерго"

о расторжении договора, обязании исполнения обязательства в натуре,

принятое в составе судьи Пильтенко С.А.,

УСТАНОВИЛ:

          общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Филипп" (далее – истец, общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к муниципальному унитарному предприятию "Теплокоммунэнерго" (далее – ответчик, предприятие) о  расторжении договора подряда №19/6ДЮ от 05 июня   2008г.,    заключенного    между   ООО    «Управляющая    компания   «Филипп»   и    МУП «Теплокоммунэнерго»     на     оснащение     многоквартирных     жилых     домов     узлами     учета тепловой    энергии    и    их    допуску    в    коммерческую    эксплуатацию,    обязании    ответчика произвести      демонтаж      ранее      установленных,      но      не      введенных      в      коммерческую эксплуатацию и не переданных узлов учета своими силами и за свой счет.

                Истец в судебном заседании 01.12.09г. заявил ходатайство об уточнении исковых требований и просил суд расторгнуть договор подряда №19/6ДЮ от 05 июня 2008г., заключенный     между     ООО     «Управляющая     компания     «Филипп»     и     МУП «Теплокоммунэнерго» на оснащение многоквартирных жилых домов узлами учета тепловой энергии и их допуску в коммерческую эксплуатацию в части установленных УУТЭ ЗАО «Взлет» от теплоисточника ОАО «Коммунальщик Дона» в количестве 43 шт. по указанным адресам (20 Лет Октября 71 К, 20 Лет Октября 77/1,  20 лет Октября 79/2а, 20 лет Октября 83, 20 лет Октября 85, 20 лет Октября 85а, 20 Лет Октября 73 К. 2, 20 Лет Октября 75 К.3, 26 Июня 98А, Брестская 2/81, Брестская 5/96в, Брестская 9, Брестская 9а, Грисенко 2, Двинская 24,  Днепропетровская 2/3-ввод 1, Днепропетровская 2/3-ввод2,                                                 Днепропетровская 3, Днепропетровская 4/96, Днепропетровская 8, Днепропетровская 48, Калужская 72, Калужская 74, Калужская,76,  Калужская 78/5, Калужская 84, Конституционная  9, Российская 13/4, Российская 15, Российская 22, Российская 24, Российская 17/3, Российская 22г, Туполева 12-ввод 1,Туполева 12- ввод 2, Туполева 14 Туполева 18, Туполева 18/1, Туполева 26/40, Туполева 4,  Туполева 5, Туполева 6, Туполева 8/1),  и обязать ответчика в срок до 01.01.2010г. выполнить условия заключенного договора подряда № 19/6 ДЮ от 05.06.2008г., в том числе п. 4.3.1. путем передачи выполненных работ ответчиком и принятия их истцом, составления двустороннего акта приема передачи выполненных работ, позволяющего установить место установки УУТЭ (от теплоисточников МУП «Теплокоммунэнерго») и факт его ввода     в     коммерческую     эксплуатацию     (акт     ввода     в     коммерческую     эксплуатацию, выданный МУП  «Теплокоммунэнерго»). Передача  осуществляется  при  наличии проекта установки УУТЭ и акта формы КС-2, по указанным 66 адресам.

          В соответствии со ст. 49 АПК РФ суд принял заявленные уточнения иска.

          В судебное заседание 09.12.09г. истец представил дополнение к исковому заявлению в котором вновь заявил об уточнении иска и просил суд удовлетворить требования в части обязания ответчика в срок до 01.01.2010г. выполнить условия заключенного договора подряда № 19/6 ДЮ от 05.06.2008г., в том числе п. 4.3.1., путем передачи выполненных работ ответчиком и принятия их истцом, составления двустороннего акта приема передачи выполненных работ, позволяющего установить место установки УУТЭ и факт его ввода в коммерческую эксплуатацию (акт ввода в ком­мерческую     эксплуатацию,     выданный     МУП     «Теплокоммунэнерго»).     Передача осуществляется при наличии проекта установки УУТЭ и акта формы КС-2, по указанным адресам (в количестве 101 адреса).

          Суд первой инстанции указанное уточнение не принял, указав, что в соответствии со ст. 49 АПК РФ одновременное изменение предмета и основания иска не допускается.

Решением суда от 16.12.2009 в иске отказано.

Судебный акт мотивирован тем, что материалами дела не подтвержден факт направления истцом ответчику предложения о расторжении спорного договора в части установленных узлов учета тепловой энергии и их допуску в коммерческую эксплуатацию УУТЭ ЗАО «Взлет» от теплоисточника ОАО «Коммунальщик Дона» в количестве 43 шт. по указанным в уточненных требованиях адресам, поскольку в адрес ответчика, в соответствии с пунктом 5.3 договора, не было направлено дополнительное соглашение о расторжении спорного договора с просьбой подписать его, ни уведомления о его расторжении с указанием срока ответа на претензию. Суд указал, что требования истца не отвечают критерию определенности и исполнимости в указанный срок и допускают возникновение дополнительных споров, связанных с субъективной оценкой сторонами наличия (отсутствия) обстоятельств, препятствующих (не препятствующих) приемке от МУП «Теплокоммунэнерго» узлов учёта тепловой энергии установленных в многоквартирных жилых домах.

Не согласившись с указанным судебным актом, общество обжаловало его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил  отменить решение суда первой инстанции полностью и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что выводы, указанные в решении не соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Ответчиком не выполнены существенные условия договора. Факт установки УУЭТ в количестве 108 шт. в многоквартирных жилых домах не оспаривается ответчиком и подтвержден вступившим в законную силу судебным актом по делу А53-4848/2008.

В отзыве на апелляционную жалобу предприятие отклонило доводы заявителя как несостоятельные по основаниям, приведенным в нем, и просило оставить решение суда без изменения.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель истца поддержал доводы жалобы, просил удовлетворить требование истца –обязать ответчика в срок до 10.04.10г. выполнить условия заключенного договора 19/6 путем передачи выполненных работ, позволяющих установить  место установки УУТЭ и факт его ввода в коммерческую эксплуатацию при наличии проекта установки УУТЭ и акта формы КС-2 по 107 адресам.

Представитель ответчика против данного заявления возражал, указал, что это новое требование, которое невозможно заявлять в суде апелляционной инстанции.

Истец заявил ходатайство об отказе от первого требования о расторжении договора подряда №19/6ДЮ от 05 июня 2008г. заключенного между  ООО     «Управляющая     компания     «Филипп»     и     МУП «Теплокоммунэнерго» на  оснащение многоквартирных жилых домов узлами учета тепловой энергии и их допуску в коммерческую эксплуатацию в части установленных УУТЭ ЗАО «Взлет» от теплоисточника ОАО «Коммунальщик Дона» в количестве 43 шт. по указанным адресам.

Отказ судом апелляционной принят в соответствии со ст. 49 АПК РФ поскольку он не противоречит  действующему законодательству не нарушает права и интересы третьих лиц.

Дело слушалось с перерывом с 15.04.2010г. по 22.04.2010г.

Слушание по настоящему делу начато под председательством судьи Барановой Ю.И. в составе судей Корневой Н.И. и Ереминой О.А. В связи с пребыванием судьи Корневой Н.И. в отпуске, в соответствии со ст. 18 АПК РФ, п. 3.10.1 Инструкции по делопроизводству Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда произведена замена судьи Корневой Н.И. на судью Ехлакову С.В. распоряжением от 15.04.2010г.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит  удовлетворению по следующим основаниям.

   Как следует из материалов дела, во исполнение Постановления Мэра г.Ростова-на-Дону № 275 от 25.03.2008г. «Об утверждении Положения о порядке предоставления управ­ляющим организациям субсидий из бюджета города на капитальный ремонт внутридомовых тепловых сетей с установкой узлов учета тепловой энергии в 2008г.» между ООО «Управляющая компания «Филипп» и МУП «Теплокоммунэнерго»  заключен договор подряда №19/6ДЮ от 05 июня 2008г. на оснащение многоквартирных жилых домов узлами учета тепловой энергии и их допуску в коммерческую эксплуатацию.

В соответствии  с п.4.1.1. договора ответчик обязан приступить к выполнению работы в течение 10 дней с момента подписания сторонами данного договора, выполнить работу и передать истцу введенные в коммерческую эксплуатацию узлы учета тепловой энергии в срок не позднее 1 августа 2008г. (для УУТЭ, учитывающих ГВС); не позднее 01 ноября 2008г. (для остальных УУТЭ).

В соответствии с п. 4.3.1. договора  передача выполненных работ ответчиком и принятие их истцом оформляются путем составления двустороннего акта приема-передачи выполненных работ, позволяющего установить место установки узла учета тепловой энергии и факт его ввода в коммерческую эксплуатацию.   

  Передача выполненных работ производится представителями сторон в течении 5 (пяти) дней после окончания монтажа узла учета тепловой энергии в многоквартирном доме при наличии проекта установки узла учета тепловой энергии и акта формы КС-2. До устранения всех несоответствий узел учета от подрядчика к заказчику считается не переданным.

В соответствии с п. 4.1.4 договора допуск установленного узла учета тепловой энергии в коммерческую эксплуатацию осуществляется представителем  энергоснабжающей организации в присутствии представителей подрядчика в порядке, установленном Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя (утверждены Минтопэнерго РФ 12.09.95 № Вк-4936).

Согласно п.4.3.2 договора стороны осуществляют передачу выполненных работ (узлов учета тепловой энергии в многоквартирных жилых домах) от подрядчика к заказчику по мере выполнения подрядчиком работы по оснащению многоквартирных домов, находящихся в управлении заказчика в соответствии с Жилищным Кодексом  РФ, общедомовыми узлами учета тепловой энергии и их допуску в коммерческую эксплуатацию. Одновременно с передачей узлов учета тепловой энергии, подрядчик передает заказчику все относящиеся к ним технические документы. 

Исковые требования обоснованы неисполнением ответчиком принятых по указанному договору обязательств, нарушением им существенных условий договора, в связи с чем, истец обратился в суд с рассматриваемыми требованиями.

Из искового заявления следует, что ответчиком были выполнены работы по оснащению многоквартирных жилых домов узлами учета, однако, узлы учета, как введенные в коммерческую эксплуатацию, Заказчику - ООО «Управляющая компания «Филипп» сданы не были. Данный факт ответчиком не оспаривается.

Суд первой инстанции пришел к выводу об отказе в удовлетворении иска, ввиду отсутствия возможности одностороннего расторжения договора и неопределенности требований истца.

Вместе с тем, суд не учел следующее.

Из условий договора №19/6ДЮ от 05 июня 2008г. следует, что подрядчик обязуется по заданию заказчика за свой счет из своих материалов, своими силами и средствами выполнить работу по оснащению многоквартирных жилых домов, находящихся в управлении Заказчика в соответствии с Жилищным кодексом РФ, узлами учета тепловой энергии в многоквартирных жилых домах и  их  допуск  в  коммерческую  эксплуатацию,  а  Заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его в соответствии с выделенными средствами, согласно решению Ростовской-на-Дону городской Думы №363 от 26 февраля 2008г. О внесении изменений и дополнений в Решение городской Думы от 22 ноября 2007г. №322 «Об утверждении бюджета города Ростова-на-Дону на 2008 и на плановый период 2009 и 2010 годов».

Договором предусмотрена обязанность передачи подрядчиком всех документов к узлам учета.

В суде апелляционной инстанции в материалы дела истцом представлены акты выполненных работ по установке приборов учета.

Для эксплуатации приборов учета необходимо введение их в коммерческую эксплуатацию. Указанные обязательства также приняло на себя МУП «Теплокоммунэнерго».

В соответствии с Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя (утверждены Минтопэнерго РФ 12.09.95 № Вк-4936) (далее Правила) ввод приборов учета в коммерческую эксплуатацию осуществляет энергоснабжающая организация, осуществляющая теплоснабжение абонента.

В соответствии с п. 7.1. Правил  допуск в эксплуатацию узлов учета потребителя осуществляется представителем энергоснабжающей организации в присутствии представителя потребителя, о чем составляется соответствующий акт. Акт допуска в эксплуатацию узла учета тепловой энергии у потребителя должен быть утвержден руководителем энергоснабжающей организации.

Для допуска узлов учета тепловой энергии в эксплуатацию представитель потребителя должен предъявить:

- принципиальную схему теплового пункта;

- проект на узел учета, согласованные с энергоснабжающей организацией;

- паспорта на приборы узла учета;

- документы о поверке приборов узла учета с действующим клеймом госповерителя;

-