Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2007 по делу n А53-9793/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-9793/2007-С4-49

27 декабря 2007 г.                                                                              15АП-435/2007

Резолютивная часть постановления объявлена 24 декабря 2007 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 декабря 2007 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Золотухиной С.И.,

судей Ткаченко Т.И., Смотровой Н.Н.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Смирновой В.Ю.

при участии:

от заявителя: юрисконсульт Гришин Р.В. по доверенности от 15.10.2007 г.,

от заинтересованного лица: старший инспектор Пальченко А.В. по доверенности от 31.07.2007 г. №27,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Аксай»

на решение  Арбитражного суда Ростовской области

от 26.10.2007г. по делу № А53-9793/2007-С4-49

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Аксай»

к заинтересованному лицу Управлению Федеральной миграционной службы РФ по Ростовской области

о признании незаконным и отмене постановления по делу об административном правонарушении,

принятое в составе судьи Казаченко Г.Б.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Аксай» обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Управлению Федеральной миграционной службы РФ по Ростовской области о признании незаконным и отмене постановления от 18.06.2007 г. о привлечении общества к административной ответственности по ч.1 ст. 18.16. КоАП РФ с назначением наказания в виде административного штрафа в размере 800 000 руб.  и признании недействительным Решения УФМС по Ростовской области от 18.07.2007 г. об оставлении без удовлетворения жалобы ООО «Аксай» о признании незаконным постановления УФМС РФ по РО от 18.06.2007 г.

Решением суда от 26.10.2007 г. требования общества удовлетворены частично. Постановление УФМС по РО от 8.06.2007 г. признано незаконным в части назначения административного штрафа в размере 800 000 руб. и изменено в указанной части с назначением обществу административного наказания по ч.1 ст. 18.16 КоАП РФ в виде штрафа в размере 450 000 руб. Решение УФМС по РО от 18.07.2007 г. в части оставления без удовлетворения жалобы ООО «Аксай» об отмене постановления УФМС по РО от 18.06.2007 г. в части назначения административного наказания в виде штрафа в сумме 800 000 руб. признано недействительным.

Судебный акт мотивирован тем, что совершение обществом правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 18.16 КоАП РФ является доказанным, процессуальных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении обществом не допущено.

Не согласившись с решением, ООО «Аксай» обжаловало его в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ. В апелляционной жалобе общество просит решение суда отменить, ссылаясь на то, что граждане Азербайджана Алескеров Ш., Асадов С., Мамедов А. не осуществляли трудовые функции, а лишь находились на территории рынка рядом с торговым местом, на котором торговал гражданин РФ Мамедов Н.С., в момент проведения контрольной закупки денежные средства за товар принял Мамедов Н.С., а указанные выше граждане Азербайджана лишь помогли Мамедову Н.С. поставить товар с весов в машину покупателя, но при этом они действовали не по чьему-либо поручению, а по своей инициативе. Ввиду изложенного, по мнению общества, в его действиях отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 18.16 КоАП РФ. Кроме того, заявитель жалобы указывает на составление  должностными лицами УФМС по РО протокола и рассмотрение дела об административном правонарушении в отсутствие законного представителя общества, не извещенного надлежащим образом о месте и времени осуществления соответствующих процессуальных действий. Общество ссылается, что телеграмма о времени и месте составления протокола получена Алейниковой Л.П., являющейся кассиром ЗАО «Ферейн-Юг» (расположенного по иному адресу) и не состоящей в трудовых отношениях с ООО «Аксай». В момент составления протокола об административном правонарушении и рассмотрении дела директор ООО «Аксай» находился в командировке и не присутствовал при осуществлении в отношении общества соответствующих процессуальных действий.

В судебном заседании представитель общества поддержал изложенные выше доводы, а также указал, что общество не является надлежащим субъектом административного правонарушения, поскольку не осуществляет деятельность по управлению рынком, а лишь сдает торговые площади и земельный участок в аренду индивидуальным предпринимателям. Заявил ходатайство о вызове в судебное заседание в качестве свидетеля представителя отделения почтовой связи, обслуживающего территорию по ул. К.Либнехта, 128 в г. Аксае, для получения от него объяснений, касающихся оснований вручения Алейниковой адресованной обществу «Аксай»  корреспонденции, а также о приобщении к материалам дела дополнительных документов, а именно ответа почты от 10.12.2007г. на запрос генерального директора ООО «Аксай». Ходатайство общества о вызове свидетеля отклонено судом по основаниям, отраженным в протоколе судебного заседания.

УФМС по РО письменный отзыв на апелляционную жалобу не представило, в судебном заседании представитель управления устно просил в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, ссылаясь на то, что определения о вызове законного представителя общества «Аксай» для составления протокола на 05.06.2007 г. и на 08.06.2007 г. были вручены юрисконсульту общества Гришину, обязавшемуся вручить их директору общества и не заявлявшему при этом ни о факте нахождения руководителя общества в командировке, ни о необходимости перенесения составления протокола на иную дату. В указанные дни для составления протокола в административный орган никто не явился, в связи с чем составление протокола было перенесено на 09.06.2007 г., о чем общество извещено телеграммой, полученной Алейниковой. При этом сведений о получении телеграммы по иному адресу (по  ул. К.Либнехта, 128 в г. Аксае, как указывает общество), чем тот, который был в ней указан (1058 км трассы Воронеж-Ростов в Аксайском районе,  являющийся адресом рынка), в уведомлении о вручении телеграммы не содержалось. 13.06.2007 г. общество было извещено телеграммой о месте и времени рассмотрения дела об административном правонарушении, телеграмма была также получена Алейниковой. В связи с изложенным административный орган считает, что общество было надлежащим образом извещено о дне составления протокола и рассмотрении дела.

Изучив материалы дела, выслушав пояснения представителей сторон, арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований к отмене решения суда.

Как следует из материалов дела, на основании распоряжения №133 от 02.06.2007 г. (л.д. 37) отделом миграционного контроля УФМС России по Ростовской области были проведены оперативно-проверочные мероприятия по соблюдению законодательства РФ в сфере миграции на территории рынка ООО «Аксай», расположенного по адресу: Ростовская область, Аксайский район, 1058 км трассы Ростов-Воронеж.

В ходе проверки установлен факт допуска гражданином РФ Магомедовым Н.С. Оглы, осуществляющим торговлю на территории принадлежащего обществу «Аксай» рынка,  к осуществлению трудовой деятельности в качестве грузчиков граждан Азербайджана Алескерова Ш.Н. Оглы, Асадова С.С. Оглы, Мамедова А.С, Оглы, не имеющих разрешения на осуществление трудовой деятельности в Российской Федерации.

По результатам проверки в отношении ООО «Аксай» составлен протокол от 09.06.2007 г. об административном правонарушении, рассмотрев который начальник отдела иммиграционного контроля УФМС России по РО вынес постановление от 18.06.2007 г. о привлечении ООО «Аксай» к административной ответственности по ч.1 ст. 18.16 КоАП РФ с назначением административного наказания в виде штрафа в размере 800 000 руб.

Решением заместителя начальника УФМС по Ростовской области от 18.07.2007 г. в удовлетворении требования общества об отмене названного выше постановления отказано.

Считая указанные акты административного органа незаконными, общество оспорило их в судебном порядке.

Принимая решение, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о необходимости изменения оспариваемого постановления в части определения обществу размера административного наказания, а также признания недействительным решения УФМС по РО от 18.07.2007 г. в части оставления без удовлетворения жалобы ООО «Аксай» об отмене постановления УФМС по РО от 18.06.2007 г. в части назначения ООО «Аксай» административного наказания. При этом суд первой инстанции сделал правильный вывод о наличии в действиях общества состава административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 18.16 КоАП РФ.

В соответствии со статьей 13 Федерального закона от 25.07.2002г. №115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» работодатель имеет право привлекать и использовать иностранных работников только при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников. Иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность также только при наличии разрешения на работу.

Частью 1 статьи 18.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность за нарушение правил привлечения иностранных граждан и лиц без гражданства к трудовой деятельности, осуществляемой на торговых объектах (в том числе в торговых комплексах), выразившееся в предоставлении лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, управляющим торговым объектом (в том числе торговым комплексом), либо иным лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, торгового места на территории торгового объекта (в том числе торгового комплекса), производственного, складского, торгового, служебного, подсобного или иного помещения иностранному гражданину или лицу без гражданства, незаконно привлекаемым к трудовой деятельности, осуществляемой на торговом объекте (в том числе в торговом комплексе), либо в выдаче иностранному гражданину или лицу без гражданства, незаконно осуществляющим указанную деятельность, разрешения на ее осуществление или в допуске в иной форме к осуществлению указанной деятельности.

Таким образом, объективную сторону правонарушения, предусмотренного названной статьей, составляют действия по предоставлению торгового места на территории торгового объекта иностранному гражданину или лицу без гражданства, не имеющему разрешения на осуществление трудовой деятельности на территории РФ, разрешение указанному лицу или допуск в иной форме к осуществлению соответствующей деятельности.

Как следует из материалов дела на основании договора аренды от 01.11.2006г. ООО «Аксай» предоставило индивидуальному предпринимателю Титовой В.И. в аренду торговую площадь (строения и земельный участок под ними) общей площадью 7200 кв. м на территории рынка, расположенного по адресу Ростовская область, Аксайский район,1058 км трассы Воронеж-Ростов (л.д. 91).

В ходе проведения оперативно-профилактических мероприятий УФМС по РО было установлено, что гражданин РФ Мамедов Н.С.Оглы, осуществлявший деятельность по реализации сельхозпродукции на территории принадлежащего ООО «Аксай» рынка (на одном из торговых мест, арендуемых у общества предпринимателем Титовой В.И.), привлек к осуществлению трудовой деятельности в качестве грузчиков граждан Азербайджана Алескерова Ш.Н. Оглы, Асадова С.С.Оглы, Мамедова А.С.Оглы, не имеющих разрешения на осуществление трудовой деятельности в Российской Федерации.

Данное обстоятельство подтверждается объяснениями гр. Асадова С.С.Оглы, Мамедова А.С.Оглы, Алескерова Ш.Н.Оглы, Мамедова Н.С.Оглы,  протоколом осмотра помещений и территорий, фототаблицей к протоколу осмотра помещений и территорий (л.д. 18-22, 29, 32, 36, 98-102).

При этом из объяснений указанных выше лиц следует, что торговое место для осуществления торговли предоставлено Мамедову Н.С.Оглы работниками рынка ООО «Аксай», за пользование торговым местом с Мамедова Н.С.Оглы  взята плата в размере 170 рублей.

В соответствии с положениями ФЗ от 30.12.2006 г. №271-ФЗ «О розничных рынках и внесении изменений в Трудовой кодекс РФ» управляющая рынком компания (каковой в настоящем случае является ООО «Аксай») предоставляет торговые места на рынке (в том числе иностранным гражданам),  контролирует соблюдение лицами, осуществляющими торговлю, законодательства РФ, в том числе проверяет наличие у арендаторов торговых мест разрешительных документов на осуществление торговой деятельности, выявляет случаи несанкционированной торговли на рынке и пресекает указанные нарушения.

Таким образом, изложенное свидетельствует о том, что, не осуществляя должный контроль за лицами, ведущими торговую деятельность на территории рынка, ООО «Аксай» тем самым совершило бездействие, повлекшее допуск иностранных граждан Алескерова Ш.Н. Оглы, Асадова С.С. Оглы, Мамедова А.С, Оглы к осуществлению трудовой деятельности в качестве грузчиков на территории РФ.  При этом отсутствие у названных граждан разрешения на ведение трудовой деятельности на территории РФ свидетельствует о наличии в действиях (бездействии) ООО «Аксай» объективной стороны правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 18.16 КоАП РФ.

Ссылка заявителя жалобы на то, что общество «Аксай» не допускало гр. Алескерова Ш.Н. Оглы, Асадова С.С. Оглы, Мамедова А.С, Оглы к осуществлению трудовой деятельности, не может свидетельствовать о неправомерном привлечении общества к административной ответственности, поскольку, как указано выше, объективную сторону соответствующего правонарушения составляет бездействие общества, не осуществившего должный контроль за лицами, ведущими торговлю на его территории.

Довод заявителя жалобы о том, что иностранные граждане не осуществляли трудовые функции, противоречит объяснениям гр. Алескерова Ш.Н. Оглы, Асадова С.С. Оглы, Мамедова А.С, Оглы, в которых последние подтвердили факт погрузки реализованной гр. Мамедовым Н.С.Оглы продукции в машину покупателя. Данное обстоятельство свидетельствует о выполнении названными выше иностранными гражданами трудовой функции грузчиков.

В