Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.04.2010 по делу n А53-1109/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А53-1109/2010

20 апреля 2010 г.                                                                                   15АП-2267/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 13 апреля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 апреля 2010 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Смотровой Н.Н.

судей С.И. Золотухиной, Т.И. Ткаченко

при ведении протокола судебного заседания судьёй Смотровой Н.Н.

при участии:

от УФМС: капитана Богославцева А.А. 9доверенность № 175 от 08.02.10г., удостоверение № 048796, до 20.10.12г.);

от общества: Гордийчук Е.В. (доверенность № 7 от 24.02.10г., сроком на 1 год);

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Заместителя начальника отдела иммиграционного контроля Управления Федеральной миграционной службы по Ростовской области Гурова Р.А,

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 15 февраля 2010г. по делу № А53-1109/2010

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Гостиница "Ростов"

к заинтересованному лицу Заместителю начальника отдела иммиграционного контроля Управления Федеральной миграционной службы по Ростовской области Гурова Р.А.

об оспаривании постановлений № 6109/034511, № 6109/034510 от 09.12.09г. о привлечении к административной ответственности по ч. 4 ст. 18.9 КоАП РФ,

принятое в составе судьи Гришко С.В.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Гостиница "Ростов" (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Заместителю начальника отдела иммиграционного контроля Управления Федеральной миграционной службы по Ростовской области Гурову Р.А. Р.А,(далее – УФМС) об оспаривании постановлений № 6109/034511, № 6109/034510 от 09.12.09г. о привлечении к административной ответственности по ч. 4 ст. 18.9 КоАП РФ.

Решением суда от 15 февраля 2010г. суд первой инстанции признал незаконными и отменил оспариваемые постановления, ограничившись устным замечанием. Судебный акт мотивирован тем, что правонарушение, совершённое обществом, не представляет существенной угрозы охраняемым общественным отношениям поскольку все иностранные граждане, указанные в рассматриваемых постановлениях проживали в гостинице одни сутки либо менее суток и общество допустило просрочку в извещении УФМС на незначительное время.

Не согласившись с принятым судебным актом, УФМС подало в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции по делу отменить и принять по делу новый судебный акт. Жалоба мотивирована тем, что общество обратилось в УФМС спустя 2 дня, с момента неисполнения обязанностей связанных с осуществлением миграционного учёта. 14.11.09г. с целью снятия/поставки на миграционный учёт никто из сотрудников общества в УФМС не обращался. Доказательств обратного общество не представило.

Общество в отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, ссылаясь на его законность и обоснованность.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в соответствии с гл. 34 АПК РФ.

Представитель УФМС в судебном заседании поддержал изложенные в апелляционной жалобе доводы, настаивал на отмене решения суда первой инстанции.

Представитель общества возражал против отмены решения суда первой инстанции сославшись на доводы, приведённые в отзыве на апелляционную жалобу. Пояснил, что иностранцы прибыли вечером в пятницу. В субботу у общества был выходной день. Однако, общество пыталось передать извещения об иностранных гражданах в УФМС в субботу, однако в УФМС на тот момент окончился рабочий день. Кроме того, в пятницу и субботу в гостиницу был массовый заезд постояльцев. В понедельник УФМС было извещено о прибытии в гостиницу общества иностранных граждан. Представитель общества полагает, что эта просрочка не принесла вреда охраняемым общественным отношениям, государству.

Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, оценив доводы апелляционной жалобы, изучив отзыв на апелляционную жалобу, выслушав представителей таможни и общества, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу о том, что у него отсутствуют достаточные и веские основания для переоценки вывода арбитражного суда первой инстанции о малозначительности совершённого обществом правонарушения в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, 24.11.09 на основании распоряжения № 793 от 24.11.09 при проведении внеплановой выездной проверки в отношении иностранных граждан временно прибывающих по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Буденовский, 59 с целью исполнения государственной функции контроля и надзора за соблюдением положений миграционного законодательства Российской Федерации иностранными гражданами и лицами без гражданства, выявлен факт нарушения обществом правил миграционного учета иностранных граждан и лиц без гражданства, выразившийся в неисполнении принимающей стороной обязанностей по уведомлению УФМС о прибытии в место пребывания гражданина Италии Франческони Алессандро, 26.04.1976 г.р., гражданина Болгарии Матрова Георги Николов, 11.01.1971 г.р., гражданина Болгарии Адамова Васил Стефанов, 15.06.1957 г.р., гражданки Украины Евдокимовой Аллы Юрьевны, 23.02.1980 г.р., в течение одного рабочего дня следующего за днем его прибытия, а также выразившийся в неисполнении принимающей стороной обязанностей по уведомлению УФМС о прибытии в место пребывания гражданки США Роджерс Лора Луис, 23.06.1963 г.р., гражданина Узбекистана Ганаиева Азиза, 01.12.1981 г.р., гражданина Азербайджана Аббасова Гундиза, 18.02.1972 г.р., гражданина США Стимсон Чарльз Дугласа, 13.06.1963 г.р., до 12:00 дня следующего за днем убытия иностранного гражданина, чем нарушена норма Федерального закона от 18.07.06 г. № 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» (далее – Закон № 109-ФЗ), Постановление Правительства Российской Федерации № 9, от 15.01.07 «О порядке осуществления миграционного учета иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации».

24.11.09 в отдел иммиграционного контроля УФМС по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Сержантова, 6, к 16:00, 25.11.09 повесткой вызван законный представитель общества для выяснения обстоятельств по факту нарушения миграционного законодательства. Повестка вручена под роспись менеджеру по регистрации иностранных гостей Красник Людмиле Петровне, с истребованием документов, необходимых для полного и всестороннего выяснения обстоятельств по соблюдению требований миграционного законодательства.

25.11.09 в отдел УФМС прибыл представитель общества по доверенности № 19 от 24.11.09, менеджер по регистрации иностранных гостей Красник Людмила Петровна, которая была опрошена.

В своем объяснении Красник Л.П. пояснила, что 16.11.09 приходила в УФМС по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Советская, 44 каб. 217 для постановки на миграционный учет вышеперечисленных иностранных граждан, которые прибыли в Гостиницу «Ростов» вечером 13.11.09. В постановке на миграционный учет иностранных граждан было отказано, так как срок подачи уведомления о прибытии иностранных граждан истек в субботу. Так же пояснила, что выше перечисленные иностранные граждане выехали из Гостиницы «Ростов» 14.11.09 рано утром.

26.11.09 миграционным органом вынесено определение № 793 о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования. Копия определения № 793 вручена Красник Л. П. под роспись, а так же отправлена заказным письмом с уведомлением законному представителю общества 27.11.09.

01.12.09 законный представитель общества вызван в отдел УФМС по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Сержантова, 6 для составления протокола об административном правонарушении, предусмотренном ч. 4 ст. 18.9 КоАП РФ.

02.12.09 от представителя общества по доверенности от 07.06.07, управляющей организационно-правовым департаментом общества Гордийчук Елены Владимировны поступило ходатайство о переносе составления протокола об административном правонарушении на 04.12.09 в связи с отсутствием законного представителя общества в Ростовской области и не возможностью его явки в УФМС в установленный срок. Ходатайство удовлетворено.

02.12.09 представителю общества по доверенности от 07.06.07, Гордийчук Е.В. вручена повестка под роспись о вызове законного представителя общества для составления протоколов об административном правонарушении по факту не исполнения принимающей стороной обязанностей по уведомлению УФМС о прибытии в место пребывания иностранных граждан на 15:00 04.12.09.

04.12.09 в присутствии представителя общества Гордийчук Е. В. должностным лицом УФМС составлено два протокола по факту совершения административных правонарушений по ч. 4 ст. 18.9 КоАП РФ - протокол об административном правонарушении № 6109/034510, и протокол об административном правонарушении № 6109/034511.

04.12.09 года от представителя общества Гордийчук Е. В. поступило ходатайство о применении ст.2.9 КоАП РФ. Указанное ходатайство было приобщено административным органом к материалам дела.

09.12.09 по итогам рассмотрения протоколов об административном правонарушении и материалов административных дел № 6109/034511 и № 6109/034510, постановлениями № 6109/034511 и № 6109/034510 заместителя начальника отдела иммиграционного контроля УФМС в присутствии представителя общества Гордийчук Е.В. общество привлечено к административной ответственности по ч. 4 ст. 18.9 КоАП РФ с назначением административного наказания в виде штрафа в размере по 400 000 рублей за каждое.

Не согласившись с вынесенными постановлениями общество обратилось в арбитражный суд.

Повторно изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции признал правильным вывод суда первой инстанции о наличии в действиях обещства состава вменённого ему в вину правонарушения.

Так, ст. 18.9 КоАП РФ предусматривает ответственность должностных лиц, юридических лиц, а также граждан за нарушение установленных правил пребывания иностранных граждан и лиц без гражданства в России.

Объектом административных правонарушений, предусмотренных ст. 18.9 КоАП РФ, выступают общественные отношения, связанные с соблюдением условий пребывания в стране иностранных граждан или лиц без гражданства, а также порядка их

Объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного частью четвертой статьи 18.9 КоАП РФ состоит в неисполнении принимающей стороной обязанностей по миграционному учету, предусмотренных Законом № 109-ФЗ и Правилами осуществления миграционного учета иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 15.01.07 г. № 9.

Субъектами правонарушения по указанной части являются граждане, должностные лица, юридические лица.

Субъективная сторона правонарушения выражается в форме как умысла, так и неосторожности.

Согласно п. 7 ст. 2 Закона № 109-ФЗ сторона, принимающая иностранного гражданина или лицо без гражданства в Российской Федерации (далее - принимающая сторона), -гражданин Российской Федерации, постоянно проживающие в Российской Федерации иностранный гражданин или лицо без гражданства, юридическое лицо, филиал или представительство юридического лица, федеральный орган государственной власти, орган государственной власти  субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления, дипломатическое представительство либо консульское учреждение иностранного государства в Российской Федерации, международная организация или ее представительство в Российской Федерации либо представительство иностранного государства при международной организации, находящейся в Российской Федерации, у которых иностранный гражданин или лицо без гражданства фактически проживает (находится) либо в которых иностранный гражданин или лицо без гражданства работает.

В соответствии с ч. 3 ст. 20 Закона № 109, принимающая сторона в том числе гостиница и организация, оказывающая гостиничные услуги, обязана в течении одних суток уведомить орган миграционного учета о прибытии иностранного гражданина в место пребывания.

Во исполнение Закона № 109 Правительство РФ Постановлением от 15.01.07 № 9 утвердило Правила осуществления миграционного учета ИГ и ЛБГ в РФ.

Согласно п. 44, 45 Правил, по прибытии иностранного гражданина в гостиницу или в иную организацию, оказывающую гостиничные услуги, в санаторий, дом отдыха, пансионат, кемпинг, на туристскую базу, в детский оздоровительный лагерь, больницу либо в иное учреждение здравоохранения или социального обслуживания, а также в специальное учреждение для социальной реабилитации лиц без определенного места жительства администрация соответствующей организации или учреждения обязана в течение одних суток уведомить территориальный орган Федеральной миграционной службы о прибытии иностранного гражданина в место прибытия путем направления (передачи) уведомления о прибытии для его постановки на учет по месту пребывания. При убытии иностранного гражданина из гостиницы или из иной организации, оказывающей гостиничные услуги, из санатория, дома отдыха, пансионата, кемпинга, с туристской базы, из детского оздоровительного лагеря, больницы либо из иного учреждения здравоохранения или социального обслуживания администрация соответствующей организации или учреждения обязана не позднее 12 часов дня, следующего за днем убытия указанного иностранного гражданина, уведомить об этом территориальный орган Федеральной миграционной службы путем направления (передачи) отрывной части бланка уведомления о прибытии для его снятия с учета по месту пребывания.

Согласно ст.111 ТК РФ, общим выходным днем является воскресенье, соответственно срок уведомления УФМС о прибытии иностранных граждан в место временного пребывания 13.11.09 истек 14.11.09 в субботу.

Как верно установлено судом первой инстанции, общество нарушило требования Закона № 109-ФЗ, Постановление Правительства РФ № 9, от 15.01.07 «О порядке осуществления миграционного учета иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации».

Вместе с тем, повторно изучив