Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.04.2008 по делу n А32-5803/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения,Удовлетворить ходатайство (заявление) (АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А32-5803/2007-11/165

16 апреля 2008 г.                                                                                   15АП-808/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 15 апреля 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 апреля 2008 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гиданкиной А.В.

судей Андреевой Е.В., Винокур И.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Тютюнниковой Я.В.

при участии:

от заявителя: не явился

от заинтересованного лица: не явился

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы России № 5 по г. Краснодару

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 28 декабря 2007 г. по делу № А32-5803/2007-11/165,

принятое в составе судьи Лесных А.В.,

по заявлению Адвоката Неподобы Татьяны Александровны

к заинтересованному лицу - Инспекции Федеральной налоговой службы России № 5 по г. Краснодару

о признании недействительными решения от 31.10.2006 г. № 18-08/534/7363, требований от 09.11.2004 г. № 1324, № 36350

УСТАНОВИЛ:

Адвокат Неподоба Татьяна Александровна (далее – адвокат, налогоплательщик) обратилась в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы России №5 по г. Краснодару (далее – инспекция, налоговый орган) о признании недействительными решения от 31.10.2006 г. № 18-08/534/7363, требований от 09.11.2004 г. № 1324, № 36350.

Решением суда от 28.12.2007 г. требования адвоката удовлетворены полностью.

Судебный акт мотивирован тем, что ссылка налогового органа в обоснование исключения из состава расходов стоимости оплаты коммунальных платежей, тепло- и электроэнергии, абонентской платы за телефон и расходов на проведение ремонта  в связи с тем, что названные расходы не связаны с получением доходов от осуществления адвокатской деятельности на ст. 252 НК РФ, необоснованна, так как данная норма права регулирует правоотношения, связанные с извлечением прибыли, а адвокатская деятельность не направлена на извлечение прибыли. Кроме того, ст. 23 НК РФ, п. 13, п. 15, п. 17 Порядка учета доходов и расходов и хозяйственных операций для индивидуальных предпринимателей, утвержденный Приказом Минфина России и МНС России от 13.08.2002 г. № 86н/БГ-3-04/430, не предусматривают исключение из состава расходов адвоката, занимающегося ведением своей деятельности в жилом помещении, расходов на стоимость оплаты коммунальных платежей, тепло- и электроэнергии, абонентской платы за телефон и расходов на проведение ремонта. Поэтому суд посчитал, что доначисление налоговым органом налогов, пени и привлечение адвоката к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения произведено в нарушение требований налогового законодательства.

Не согласившись с принятым судебным актом, Инспекция направила апелляционную жалобу, в которой просит решение суда от 28.12.2007 г. отменить, отказать в удовлетворении заявленных требований.

По мнению налогового органа, указание в судебном акте на то, что инспекция отзыв на заявление не представила и заявленные требования по сумме не оспорила, не соответствует действительности. Согласно абз. 2 п. 2 ст. 4 ФЗ от 21.11.1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность в адвокатском кабинете, приравниваются в отношении порядка ведения учета хозяйственных операций к гражданам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.  На основании п. 1 ст. 252 НК РФ расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком (в рассматриваемом случае – адвокатом). Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены адвокатом для осуществления деятельности, направленной на получение дохода. В силу ст. 235 НК РФ адвокаты признаются плательщиками единого социального налога. С 01.01.2002 г. состав расходов, принимаемых к вычету в целях налогообложения данных налогоплательщиков, определяется в порядке, аналогичном порядку определения состава затрат, установленных для плательщиков налога на прибыль соответствующими статьями гл. 25 НК РФ. Нормы права не предусматривают исключение из состава расходов адвоката, занимающегося ведением своей деятельности в жилом помещении, расходов на стоимость оплаты коммунальных платежей, тепло- и электроэнергии, абонентской платы за телефон и расходов на проведение ремонта. Действующим законодательством не предусмотрено переложение бремени участия в образовании расходов гражданина, являющегося одновременно адвокатом, на налогоплательщика – адвоката.

28.02.2008 г. в судебном заседании представитель налоговой инспекции пояснил, что факт несения адвокатом Неподоба Т.А. за 2004 г. расходов в сумме 28724,89 руб. не оспаривает,  считает, что расходы в сумме 18257,04 руб. не являются расходами, связанными с адвокатской деятельностью, что отражено в протоколе судебного заседания от 28.02.2008 г.

Адвокатом был представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором указано, что в период проведения проверки налоговым органом не исследовались вопросы относимости к адвокатской деятельности тех или иных затрат, свои выводы по доначислению налогов, штрафов, пеней налоговый орган мотивировал лишь тем, что адвокатский кабинет был расположен в жилом помещением. Считает, что при разрешении данного спора суд первой инстанции правильно применил нормы материального права.

Стороны в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного заседания уведомлены надлежащим образом (п/уведомления № 76493, № 76494 в деле).

Инспекция представила ходатайство о рассмотрении дела без участия ее представителя, которое удовлетворено протокольным определением.

При таких обстоятельствах судебное заседание проводится без участия представителей сторон по имеющимся в материалах дела документам согласно ст. ст. 123,156,266 АПК РФ.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Исследовав материалы дела, доводы жалобы и отзыва, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основанием.

Неподоба Татьяна Александровна состоит на налоговом учете в ИФНС России № 5 по г. Краснодару с 04.05.2000 г., ИНН 231200336879.

Как  видно из материалов дела и установлено судом первой инстанции, инспекцией проведена выездная налоговая проверка адвоката Неподоба Т.А. по вопросам правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты единого социального налога, налога на доходы физических лиц от адвокатской деятельности и страховых взносов на обязательное пенсионное страхование в виде фиксированного платежа за период с 01.01.2003 г. по 31.12.2005 г.

В ходе осуществления проверки инспекцией в адрес адвоката выставлено требование № 657 о представлении документов.

По результатам проверки составлена справка № 18-08/22 от 01.09.2006 г. (л.д. 22) и вынесен акт № 18-08/348/5517дсп (л.д. 19-21), пунктом 2.2.3 которого проверкой правильности определения расходов и их отражения в книге доходов и расходов за проверяемый период установлено, что по данным адвоката расходы составили 28724 руб. 89 коп. По данным налогового органа расходы составили 10467 руб. 85 коп. В нарушение ст. 252 НК РФ адвокатом завышены расходы. Включать в состав расходов, уменьшающих налоговую базу, использующих на основании ст. 21 Федерального закона от 31.05.2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» для размещения адвокатского кабинета жилые помещения, стоимость оплаты коммунальных платежей, тепло- и электроэнергии, абонентской платы за телефон и расходов на проведение ремонта неправомерно в связи с тем, что названные расходы не связаны с получением доходов от осуществления адвокатской деятельности.

11 сентября 2006 г. адвокатом были представлены возражения на акт документальной проверки (л.д. 23-24).

По результатам рассмотрения акта проверки и возражений, представленных налогоплательщиком, Инспекцией вынесено решение № 18-08/534/7363 от 31 октября 2006 г. «О привлечении к налоговой ответственности, плательщика сбора или налогового агента к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения адвоката Неподоба Т.А.», согласно которому адвокат привлечен к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде взыскания штрафа размере 20% от неуплаченной суммы ЕСН в размере 382 руб. 28 коп. и НДФЛ в размере 468 руб. 08 коп., адвокату предложено уплатить недоимку по единому социальному налогу в сумме 1911 руб. 04 коп. (в том числе: ПФ (федеральный бюджет) – 1262 руб. 25 коп., ФФОМС-36 руб. 06 коп., ТФОМС – 613руб. 09 коп.), недоимку по НДФЛ в сумме 2344 руб., доначислены пени за несвоевременное перечисление ЕСН – 358 руб. 33 коп. (в том числе: ПФ (федеральный бюджет) -236 руб. 63 коп., ФФОМС – 6 руб. 76 коп., ТФОМС 114 руб. 94 коп.). пени за несвоевременное перечисление НДФЛ в сумме 439 руб. 43 коп. (л.д. 15-16)

Требованиями налоговой инспекции от 09.11.2006 г. № 1324 и № 36350 заявителю предложено уплатить недоимку, пени и штрафы (л.д.17-18).

30 января 2007 г. адвокатом в Советский районный суд г. Краснодара подано заявление о признании недействительным решения Инспекции (л.д. 37-39).

Определением Советского районного суда от 14.02.2007 г. по делу № 2-616/07, оставленным без изменения кассационным определением Краснодарского краевого суда от 15.03.2007 г. по делу № 33-3195/2007, производство по делу прекращено по мотиву того, что требования адвоката вытекают из адвокатской деятельности, приравненной к предпринимательской деятельности без образования юридического лиц (л.д. 40, 60-63).

В силу ст. 46, 47 Конституции Российской Федерации отказ в правосудии недопустим. Если в силу спорной подведомственности суд общей юрисдикции отказал в рассмотрении спора, то арбитражный суд обязан принять дело к своему производству.

На основании вышеизложенного, не согласившись с решением и требованиями налоговой инспекции, адвокат в порядке статей 137 и 138 НК РФ обратился в суд.

Как следует из выписки, представленной Главным управлением Министерства юстиции Российской Федерации по Краснодарскому краю от 20.03.2003 г. № 13-75/36-03 на основании распоряжения № 12 от 27.09.2002 г., а также руководствуясь п. 5 ст. 40 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» в реестр Краснодарского края внесены сведения, подтверждающие статус адвоката – Неподоба Т.А. (л.д. 10).

19 марта 2003 г. адвокатам в адрес ИМНС РФ № 5 по Карасунскому округу г. Краснодара, Президента адвокатской палаты Краснодарского края, Главного управления Министерства юстиции РФ по Краснодарскому краю были направлены уведомления об учреждении адвокатом Неподоба Т.А. адвокатского кабинета, расположенного по адресу: г. Краснодар, ул. Дунайская, дом 6. (л.д. 11-13).

Из материалов дела следует, что адвокат зарегистрирован по адресу: г. Краснодар, ул. Дунайская дом 6, в котором учрежден его адвокатский кабинет.

В ст. 4 Федерального закона «О бухгалтерском учете» указано, что данный Федеральный закон распространяется на все организации, находящиеся на территории Российской Федерации, а также на филиалы и представительства иностранных организаций, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации. Граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, ведут учет доходов и расходов в порядке, установленном налоговым законодательством Российской Федерации. В целях настоящего Федерального закона адвокаты, которые осуществляют адвокатскую деятельность в адвокатском кабинете, приравниваются в отношении порядка ведения учета хозяйственных операций к гражданам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

Согласно статьям 210, 221, 227 Налогового кодекса Российской Федерации при определении налоговой базы учитываются все доходы предпринимателя, уменьшенные на сумму фактически произведенных ими и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с извлечением доходов. При этом состав указанных расходов, принимаемых к вычету, определяется налогоплательщиком самостоятельно в порядке, аналогичном порядку определения расходов для целей налогообложения, установленному главой 25 «Налог на прибыль организаций».

В силу части 3 статьи 237 Налогового кодекса Российской Федерации налоговая база по единому социальному налогу налогоплательщиков, указанных в подпункте 2 пункта 1 статьи 235 Кодекса, определяется как сумма доходов, полученных такими налогоплательщиками за налоговый период, как в денежной, так и в натуральной форме от предпринимательской либо иной профессиональной деятельности, за вычетом расходов, принимаемых к вычету в целях налогообложения данной группой налогоплательщиков, определяется в порядке, аналогичном порядку определения состава затрат, установленных для налогоплательщиков налога на прибыль соответствующими статьями главы 25 Налогового кодекса Российской Федерации. Объектом обложения единым социальным налогом для налогоплательщиков, к числу которых относятся индивидуальные предприниматели, признаются доходы от предпринимательской либо иной профессиональной деятельности за вычетом расходов, связанных с их извлечением (пункт 2 статьи 236 Кодекса).

На основании пункта 1 статьи 252 Налогового кодекса Российской Федерации расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные