Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2010 по делу n А32-12815/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-12815/2009-17/178

14 апреля 2010 г.                                                                                15АП-12588/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 09 апреля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 апреля 2010 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.,

судей Ломидзе О.Г., Тимченко О.Х.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи

Решетниковым Р.А.,

при участии:

от истца: Кривошеева Е.А., Яковлева Р.В. по доверенности от 10.01.2007,

от ответчиков:

ООО «Лесстройматериалы» - Галустян Н.О. по доверенности от 27.08.2008,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Лесстройматериалы»

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 16.11.2009 по делу № А32-12815/2009-17/178,

принятое в составе судьи Крыловой М.В.,

по иску Кривошеева Евгения Анатольевича, г.Сочи

к обществу с ограниченной ответственностью «Лесстройматериалы», г.Сочи

Голянову Сергею Владимировичу, г.Сочи

Тацкому Владимиру Васильевичу, г.Сочи

Межрайонной ИФНС России №7 по Краснодарскому краю, г.Сочи

о признании недействительным решения о государственной регистрации изменений в сведения о юридическом лице, содержащееся в ЕГРЮЛ,

УСТАНОВИЛ:

Кривошеев Евгений Анатольевич (далее Кривошеев Е.А.) обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Лесстройматериалы» (далее ООО «Лесстройматериалы»), Голянову Сергею Владимировичу (далее Голянов С.В.), Тацкому Владимиру Васильевичу (далее Тацкий В.В.), Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №7 по Краснодарскому краю (далее МИФНС России №7 по Краснодарскому краю) о признании недействительными записей в ЕГРЮЛ, внесенных МИФНС России № 7 по Краснодарскому краю на основании решения внеочередного общего собрания участников ООО «Лесстройматериалы» от 14.03.2009 (с учетом уточнений первоначально заявленных требований, принятых протокольным определением суда от 16.11.2009 в порядке ст.49 АПК РФ (т.1,л.д. 169)).

Исковые требования мотивированы тем, что ООО «Лесстройматериалы» был нарушен порядок созыва, голосования и проведения общего собрания 14.03.2009, предусмотренный статьями 36-37 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». В уведомлении о созыве общего собрания участников было указано на проведение общего собрания на основании решения от 10.02.2009, которое не представлено в материалы дела. Между тем, общее собрание участников ООО «Лесстройматериалы» от 14.03.2009 созвано на основании решения от 28.01.2009. В уведомлении о проведении общего собрания участников указан адрес проведения собрания: г.Сочи, ул.Юных Ленинцев, 10/2, не имеющий отношения к ООО «Лесстройматериалы». Материалы, необходимые для подготовки к общему собранию участников общества, не были направлены Кривошееву Е.А. вместе с уведомлением о проведении общего собрания участников общества. ООО «Лесстройматериалы» на требования истца от 23.01.2009 и от 03.03.2009 о предоставлении материалов не ответило. В протоколе общего собрания участников ООО «Лесстройматериалы» отсутствует запись о выборе председателя и секретаря общего собрания участников общества, что является существенным нарушением процедуры проведения указанного собрания. К компетенции общего собрания участников ООО «Лесстройматериалы» не относится решение вопросов указанных в пунктах 5-6 повестки дня, а именно: оценка деятельности Кривошеева Е.А. как бывшего директора и участника общества. В соответствии с п.8 ст.37 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и п.15.14 устава общества решение общего собрания участников общества может быть принято большинством не менее 2/3 голосов. Однако, в совокупности число голосов Голянова С.В. и Тацкого В.В. составляет менее 2/3 голосов. Следовательно, оспариваемые решения приняты без предусмотренного уставом кворума, что в силу п.23-24 постановления Пленума ВАС РФ от №14 от 09.12.1999 влечет их недействительность.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 16.11.2009 исковые требования удовлетворены в полном объеме. Решение суда мотивировано тем, что ООО «Лесстройматериалы» не представило доказательства уведомления истца о времени и месте проведения собрания участников общества и предлагаемой повестке дня, а также направления истцу необходимой информации для подготовки к проведению общего собрания. В решении от 28.01.2009 и уведомлении о созыве общего собрания от 11.02.2009 отсутствует вопрос №7 повестки дня, рассмотренный общим собранием участников ООО «Лесстройматериалы» 14.03.2009. Неуведомление участника общества о времени и месте проведения общего собрания участников общества, а также непредоставление ему возможности ознакомиться с информацией по повестке дня, должны расцениваться как существенное нарушение порядка созыва общего собрания общества с ограниченной ответственностью. С учетом требований п.15.14 устава ООО «Лесстройматериалы» решения общего собрания участников общества приняты с нарушением кворума, поскольку совокупность голосов Голянова С.В. и Тацкого В.В. составляет 5599,72 руб., тогда как кворум по уставу – 5600 руб.

Общество с ограниченной ответственностью «Лесстройматериалы» в порядке, предусмотренном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило решение Арбитражного суда Краснодарского края отменить, в иске отказать. Апелляционная жалоба мотивирована тем, что уведомление о проведении оспариваемого общего собрания участников было направлено в адрес истца федеральной почтой и посредством коммерческой службы доставки. Суд первой инстанции не дал оценки отказу истца от получения почтовой корреспонденции, направленной обществом. Фактически ООО «Лесстройматериалы» не находится по юридическому адресу: ул.Конституции СССР в г.Сочи. В связи с чем, направленная обществу корреспонденция по ул.Конституции СССР доставляется истцу, поскольку по данному адресу расположено ООО «Сочинское лесоторговое предприятие», руководителем которого является Кривошеев Е.А. Проведение общего собрания акционеров было обусловлено необходимостью изменения юридического адреса ООО «Лесстройматериалы» на адрес фактического места нахождения. Истцом не доказано нарушение его прав принятием оспариваемых решений общего собрания участников ООО «Лесстройматериалы».

Кривошеев Е.А. в отзыве апелляционную жалобу не признал, просил решение Арбитражного суда Краснодарского края оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Истец указал, что при проведении оспариваемого общего собрания участников общества от 14.03.2009 была нарушена предусмотренная законом процедура его проведения, поскольку в повестку дня включен вопрос № 7 об утверждении устава общества в новой редакции. Утвержденная на оспариваемом собрании новая редакция устава ООО «Лесстройматериалы» не соответствует закону. Фактически, новая редакция устава аналогична той, которая была утверждена решением общего собрания участников ООО «Лесстройматериалы» от 04.06.2008, признанным недействительным судебными актами по делу №А32-2150/2009-62/47. ООО «Лесстройматериалы» оставило без ответа запросы истца о предоставлении информации о деятельности общества. Доводы ответчика о перехвате корреспонденции, направленной ООО «Лесстройматериалы» по ул.Конституции СССР, 44а в г.Сочи, являются необоснованными. В представленном в материалы дела решении о проведении общего собрания участников общества от 28.01.2009 указан кабинет директора ООО «Лесстройматериалы» - помещение №17 по адресу: г.Сочи, ул.Конституции СССР, 44а.

В судебном заседании представитель истца апелляционную жалобу поддержала, просила решение Арбитражного суда Краснодарского края отменить, в удовлетворении иска отказать.

Истец и его представитель апелляционную жалобу не признали, просили решение Арбитражного суда Краснодарского края оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Кривошеев Е.А. пояснил, что представленное в материалы дела извещение о проведении общего собрания участников общества 14 марта 2009 года в 12.00 он получил. С указанным извещением ему не были предоставлены документы для подготовки к проведению собрания. В извещении было указано шесть пунктов повестки дня общего собрания, в то время как на оспариваемом общем собрании было рассмотрено семь вопросов. Вопрос об утверждении устава общества в новой редакции в извещении отсутствовал.

В судебном заседании объявлялся перерыв со 02.04.2010 по 09.04.2010.

После перерыва стороны в судебное заседание не явились. МИФНС России №7 представила ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие ее представителя. В соответствии со статьями 156, 266 АПК РФ, дело рассмотрено в порядке апелляционного производства в отсутствие не явившихся лиц, участвующих в деле, считающихся извещенными о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом в силу статей 121,123,163 АПК РФ.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, учредителями общества с ограниченной ответственностью «Лесстройматериалы» являются: Кривошеев Е.А., Голянов С.В., Тацкий В.В. (п.1.3. устава, статья 2 учредительного договора). ООО «Лесстройматериалы» является полным правопреемником ТОО «Лесстройматериалы» (т.1,л.д.23,27).

Уставный капитал общества составляет 8400 рублей и принадлежит учредителям в следующем соотношении: Кривошеев Е.А. – 2799,72 руб. (33,33%); Голянов С.В. – 2800 руб. (33,34%), Тацкий В.В. – 2799,72 руб. (33,33%).

На основании требования участника общества Кривошеева Е.А. директором ООО «Лесстройматериалы» Голяновым С.В. было принято решение от 28.01.2009 о созыве 14.03.2009 внеочередного общего собрания участников по адресу: г.Сочи, ул. Конституции СССР, 44А (помещение № 17) с повесткой дня, включающей следующие вопросы: досрочное прекращение полномочий директора общества Голянова С.В., избрание нового директора общества; утверждение устава и учредительного договора общества в новой редакции и государственной регистрации учредительных документов в новой редакции; отчет о деятельности директора общества за период с 2005 г. по 2008 г. включительно (т.1,л.д.6).

ООО «Лесстройматериалы» было составлено уведомление участников ООО общества о созыве общего собрания 14 марта 2009 года в 12 час. 00 мин., место проведения: кабинет адвоката Фурсова А.В. (представитель ООО «Лесстройматериалы»), расположенный по адресу: г.Сочи, ул.Юных Ленинцев 10/2, административное здание напротив ТЦ «Квартал», второй этаж налево, кабинет без нумерации, с вывеской адвокат. В уведомления указан контактный телефон для справок. Из текста уведомления следует, что с учетом требований Кривошеева Е.А. и Тацкого В.В. о созыве общего собрания участников повестка дня общего собрания 14.03.2009 была сформирована из следующих вопросов: о деятельности директора по сдаче в аренду имущества ООО «Лесстройматериалы» 2005-2008 г.г.; о досрочном прекращении полномочий директора Голянова С.В.; о деятельности участника общества Голянова С.В.; о государственной регистрации новых редакций устава и учредительного договора, а также о внесении изменений в ЕГРЮЛ в сведения о юридическом лице, связанных с переизбранием директора; о деятельности бывшего директора ООО «Лесстройматериалы» Кривошеева Е.А. за период с 1992 года по 2004 год включительно с решением вопроса о привлечении последнего к ответственности за причиненный обществу ущерб; о деятельности участника ООО «Лесстройматериалы» Кривошеева Е.А., связанной с систематическим причинением вреда обществу и т.д. (т.1,л.д.7).

Из протокола №5 усматривается, что 14.03.2009 проведено внеочередное общее собрание участников ООО «Лесстройматериалы» со следующей повесткой дня 1 – о деятельности директора по сдаче в аренду имущества ООО «Лесстройматериалы» 2005-2008 г.г.; 2 – о досрочном прекращении полномочий директора Голянова С.В.; 3 – о деятельности участника общества Голянова С.В.; 4 – о государственной регистрации новых редакций устава и учредительного договора, а также о внесении изменений в ЕГРЮЛ в сведения о юридическом лице, связанных с переизбранием директора; 5 – о деятельности бывшего директора ООО «Лесстройматериалы» Кривошеева Е.А. за период с 1992 года по 2004 год включительно с решением вопроса о привлечении последнего к ответственности за причиненный обществу ущерб; 6 – о деятельности участника ООО «Лесстройматериалы» Кривошеева Е.А., связанной с систематическим причинением вреда обществу и т.д.; 7 – об утверждении устава общества в новой редакции (т.1,л.д.8-10).

По результатам голосования внеочередным общим собранием участников ООО «Лесстройматериалы» единогласно от числа присутствующих были приняты следующие решения:

1) признать деятельность директора Голянова В.В. по сдачу в аренду имущества ООО «Лесстройматериалы» за 2005-2008 годы положительной. Обязать директора ООО «Лесстройматериалы» Голянова В.В. принять меры к устранению недостатков и увеличении эффективности результатов деятельности по сдаче в аренду имущества общества.

2) Продлить полномочия директора ООО «Лесстройматериалы» Голянова В.В. на неопределенный срок.

3) Признать деятельность участника ООО «Лесстройматериалы» Голянова В.В. положительной.

4) Подтвердить ранее принятую редакцию устава общества в соответствии с протоколом №4 от 04.06.2008. Отложить ввиду отсутствия надлежащим образом уведомленного Кривошеева Е.А. и отсутствия предлагаемых им редакций учредительных документов на следующее ближайшее общее собрание участников общества рассмотрение настоящего вопроса в части требований Кривошеева Е.А. о государственной регистрации новых редакций устава и учредительного договора в редакции Кривошеева Е.В., а также о внесении изменений в ЕГРЮЛ в сведения о юридическом лице, связанные с переизбранием директора. Отложить рассмотрение настоящего вопроса в части утверждения и государственной