Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.03.2010 по делу n А53-4626/2009. Изменить решение

“Б”.

На вопрос суда, по какой причине  часть денежных средств, поступивших в 2008г. за электроснабжение, перечислена в ТСЖ “15 микрорайон”, представитель ТСЖ пояснил суду, что ТСЖ перечисление данных платежей на свой счет не инициировало.

Третье лицо извещено надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, однако своих представителей в суд не направило, что в соответствии со статьями 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не может служить препятствием для рассмотрения жалобы в их отсутствие.

Изучив материалы дела, обсудив доводы отзыва и отзывов на нее,  выслушав объяснения сторон, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что решение суда надлежит изменить по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, с 01.11.2007г. в управление ТСЖ “15 микрорайон” переданы  жилые дома, расположенные в городе Ростове-на-Дону по адресам:

ул. Герасименко, 10;

ул. Герасименко, 14;

ул. Герасименко, 16;

ул. Погодина, 6/1;

ул. Погодина, 6 “Б”;

ул. Погодина, 10;

пр. Нагибина, 27;

пр. Нагибина, 27 ”А” – том 3, л.д.16.

Постановление Правительства РФ от 23.05.2006 № 307 (ред. от 21.07.2008) "О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам" определяет товарищество собственником жилья как исполнителя – организацию, предоставляющую коммунальные услуги.

Согласно п.49 постановления Правительства РФ от 23.05.2006 № 307 исполнитель обязан, в частности, заключать с ресурсоснабжающими организациями договоры или самостоятельно производить коммунальные ресурсы, необходимые для предоставления коммунальных услуг потребителям.

Ссылаясь на отсутствие договора, заключенного ТСЖ, истец обратился с иском по настоящему делу.

Легитимация истца основана на положениях пункта 156 правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утв. постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 530.

Материалами дела установлена следующая правовая судьба перечисленных жилых домов до передачи в управление ТСЖ “15 микрорайон”.

Жилые дома по адресам: ул. Герасименко, 10; ул. Погодина, 6/1; ул.Погодина, 10; пр. Нагибина, 27; пр. Нагибина, 27 ”А”, ул. Герасименко, 14; ул. Герасименко, 16 были включены в приложения к договору энергоснабжения №656 от 01 января 2006г., заключенного между гарантирующим поставщиком ООО "Донэнергосбыт" и ОАО "ЮгЖилСервис" - том 2, л.д.73-78, 85, 88, 89.

Жилые дома по адресам: ул. Герасименко, 10; ул. Погодина, 6/1; ул.Погодина, 10; пр. Нагибина, 27; пр. Нагибина, 27 ”А” были исключены из приложения к договору энергоснабжения №656 от 01 января 2006г., заключенного между гарантирующим поставщиком ООО "Донэнергосбыт" и ОАО "ЮгЖилСервис", дополнительным соглашением от 15 мая 2009г., с 11.09.2007г. - том 2, л.д.90. При этом к материалах дела приобщена копия заверенного печатью ОАО "ЮгЖилСервис" письма данной организации ООО "Донэнергосбыт", которым ООО "Донэнергосбыт" уведомляется об исключении указанных домов из договора от 01.01.2006г. №656 с 01 октября 2007г. - том 2, л.д.137.

Жилые дома по адресам: ул. Герасименко, 10; ул. Погодина, 6/1; ул.Погодина, 10; пр. Нагибина, 27; пр. Нагибина, 27 ”А” с 01.11.2007г. были переданы в управление ТСЖ "15-й микрорайон" - согласно информации,  полученной от ОАО "ЮгЖилСервис" (письмо от 31 декабря 2009г. №1090/03), а также от Муниципального учреждения "Дирекция муниципального имущества и благоустройства Ворошиловского района города Ростова-на-Дону" (письма от 01.10.2007г.,08.02.2010 г.)  - том 2, л.д.130, 136, том 3, л.д.16.

Жилые дома по адресам: ул. Герасименко, 14; ул. Герасименко, 16 согласно полученной от ОАО "ЮгЖилСервис" информации (письмо от 31 декабря 2009г. №1090/03) находились в управлении ОАО "ЮгЖилСервис" с 01.01.2006г. по 30.06.2007г., с 01.07.2007г. были переданы в управление ООО ЖКХ "Тоник" -  том 2, л.д.130, 133.

Согласно информации, представленной ООО "Донэнергосбыт", ни один из вышеперечисленных жилых домов в договоры энергоснабжения, заключаемые между ООО "Донэнергосбыт" и ООО ЖКХ "Тоник" включен не был - том 3, л.д.17.

Жилые дома по адресам: ул. Герасименко, 14; ул. Герасименко, 16 согласно информации, полученной от Муниципального учреждения "Дирекция муниципального имущества и благоустройства Ворошиловского района города Ростова-на-Дону" (письмо от 08.02.2010 г.), также с 01.11.2007г. были переданы в управление ТСЖ "15-й микрорайон" - том 3, л.д.16.

Жилой дом по адресу ул. Погодина, 6 “Б” передан ТСЖ "15 микрорайон" от ОАО "Кавэлектромонтаж". Подлинник письма ОАО "Кавэлектромонтаж" от 09.11.2007г. №276, которым данная организация просит ООО "Донэнергосбыт" с 01.11.2007г. расторгнуть договор электроснабжения по жилому дому по ул.Погодина,  6 “Б”, в связи с передачей дома ТСЖ "15 микрорайон", представлен ОАО "Кавэлектромонтаж" по запросу суда и приобщен к материалам дела.

Нормы Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 530, обусловливают необходимость дифференциации понятий “безучетное потребление энергии” и “бездоговорное потребление энергии.”

Бездоговорное потребление электрической энергии согласно п.151 Правил наблюдается при наличии одного из следующих условий:

- отсутствие заключенного в установленном порядке договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии);

- использование энергопринимающих устройств, присоединенных к электрической сети сетевой организации с нарушением установленного порядка технологического присоединения энергопринимающих устройств юридических и физических лиц к электрическим сетям.

Актуальность данной дифференциации предопределена тем, что надлежащим истцом по иску о взыскании стоимости выявленного объема бездоговорного потребления электрической энергии является сетевая организация.

Стоимость выявленного объема безучетного потребления электрической энергии взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией) – пункт 156 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики.

Истцом признается, что потребление по семи домам, а именно по домам, расположенным в городе Ростове-на-Дону  по адресам: ул. Герасименко, 10; ул. Герасименко, 14; ул. Герасименко, 16; ул. Погодина, 6/1; ул. Погодина, 10; пр. Нагибина, 27; пр. Нагибина, 27 ”А” следует квалифицировать как безучетное, но не бездоговорное - том 3, л.д.33, 35.

Данная квалификация следует из положений пункта 64 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, согласно которому действие договора энергоснабжения с гражданином-потребителем не может ставиться в зависимость от заключения или не заключения договора в письменной форме. Наличие заключенного с гражданином-потребителем договора подтверждается документом об оплате гражданином потребленной им электрической энергии, в котором указаны наименование и платежные реквизиты гарантирующего поставщика, осуществляющего энергоснабжение данного потребителя. Договор с гарантирующим поставщиком считается заключенным с даты, соответствующей началу периода, за который гражданином-потребителем произведена первая оплата электрической энергии данному гарантирующему поставщику.

Образцы платежных документов об оплате гражданами потребленной им электрической энергии, с указанием наименования и платежных реквизитов гарантирующего поставщика ООО "Донэнергосбыт" представлены в материалы дела - том 3, л.д.28-30.

В отношении жилого дома по ул. Погодина, 6 “Б” доказательств заключения договора энергоснабжения с гарантирующим поставщиком самим ТСЖ либо собственниками жилых помещений в спорный период в материалы дела не представлено. Представленный суду договор от 11 марта 2010 года не может влечь переоценку выводов суда первой инстанции в отношении данного жилого дома.

Данный дом также с 01.11.2007г. передан в управление ТСЖ - том 3, л.д.16.

Платежи по данному дому осуществлялись через МУП "Единый информационно-расчетный центр", с которым ТСЖ (доверителем) был заключен договор поручения №181 от 01 ноября 2007г., жилой дом по адресу ул. Погодина, 6 “Б” поименован в договоре между ТСЖ и МУП "Единый информационно-расчетный центр" с 01 ноября 2007г. - том 1, л.д.108-111. Доказательств заключения МУП "Единый информационно-расчетный центр" договора энергоснабжения от имени ТСЖ с гарантирующим поставщиком в материалы дела также не представлено.

Таким образом, истец может быть признан надлежащим образом легитимированным только применительно ко взысканию задолженности по жилому дому, расположенному по адресу г.Ростов-на-Дону, ул.Погодина, "Б".

Анализ исковых требований свидетельствует о том, что истец требовал от ответчика взыскания денежных средств только за работу электрооборудования, являющегося общей собственностью.

Предмет и основание иска выражены в ходатайстве об увеличении сумы исковых требований и в расчете по акту бездоговорного пользования №08/209 от 09 июня 2009г., из которых ясно следует, что задолженность сопрягалась с работой электроприборов в местах общего пользования. По каждому дому указан период расчета и неучтенное количество электроэнергии в кВт.ч - том 1, л.д.41, 42.

В суде апелляционной инстанции не могут быть измены основание либо предмет иска. Поэтому довод истца о наличии у ТСЖ перед ОАО "Донэнерго" задолженности за выявленный объем бездоговорного потребления электрической энергии по 38–ми квартирному жилому дому по ул.Погодина, 6 "Б" за период с 01.05.2008г. по 01.06.2009г. в размере 95 752, 02 рубля не может быть принят судом для целей определения размера задолженности в рамках настоящего дела - том 3, л.д.36.

Поскольку от денежных требований истец к ответчику по сути не отказывается, апелляционный суд не находит основания для квалификации  заявления истца, выраженного в уточненном расчете исковых требований от 17.02.2010г. (том 3, л.д.35), в качестве отказа от иска, с соответствующими процессуальными последствиями.

Согласно расчету истца, выполненному на основании нормативов потребления, задолженность по платежам за работу электрооборудования, являющегося общей собственностью, по дому, расположенному по адресу ул.Погодина, 6 “Б”, за период с 01.05.2008г. по 01.06.2009г. составляет 7 365 рублей 54 копейки - том 3, л.д.36.

Согласно расчету, представленному суду первой инстанции, в котором выражены предмет и основание исковых требований,  по данному дому (по ул. Погодина, 6 “Б”) за период c 17 апреля 2008г. по 09 июня 2009г. истец отыскивал сумму в размере 5 911 рублей 85 копеек - том1, л.д.42,43.

Апелляционный суд полагает, что взыскать следует сумму в размере 5 507 рублей 53 копейки (2053,52 руб. за август-декабрь 2008г. + 3 258, 5 руб. январь-май 2009г. + 195,51 руб. за 9 дней июня).

Данный вывод основан на следующем. Положения пункта 156 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики определяют фигуру надлежащим образом легитимированного истца, но не нормативное основания для взыскания платежей. Нормативным основанием являются нормы главы 60 ГК РФ о кондикции. Применение норм о кондикции требует констатации юридического плюса (в виде приращения либо сохранения в прежнем размере имущества) на стороне ответчика за счет ущемления имущественной сферы истца, и констатации изначального отсутствия или последующего отпадения основания для такого приращения (сбережения).

Из ответа МУП "Единый информационно-расчетный центр” на запрос суда и приложенных документов следует, что в 2008 году по статье "энергоснабжение" со стороны МУП "Единый информационно-расчетный центр” в адрес ООО "Донэнергосбыт" в качестве оплаты населения по жилому дому Погодина 6 "Б" перечислена денежная сумму в размере 49 850,02 рублей. Денежная сумма в размере 17 838, 95 рублей перечислена МУП "Единый информационно-расчетный центр” в адрес ТСЖ "15 микрорайон", кроме того, денежные средства в размере 27 479,93 руб. возвращены ТСЖ "15 микрорайон". МУП "Единый информационно-расчетный центр” также представлены копии платежных поручений.

Сопоставление платежей, перечисленных по статье "электроснабжение" по дому Погодина, 6"Б" по документам, предоставленным по запросу суда МУП "Единый информационно-расчетный центр”, с расчетом по нормативам потребления, представленным истцом, показывает, что платежи за период май-август 2008г., перечисленные по дому Погодина, 6 "Б" ООО "Донэнергосбыт" (29 109,7 руб.) сопоставимы с суммой за тот же период по расчету истца (28 749, 28 руб.). Неосновательное обогащение ТСЖ за данный период из материалов дела не следует.

В то же время, доказательства по оплате за период с 01 августа 2008г. по 09 июня 2009г. за внедоговорное потребление электроэнергии при работе электрооборудования, являющегося общей собственностью, по дому, расположенному по адресу ул.Погодина, 6 “Б”, в материалы дела не представлены.

Методика расчета истца верна, расчет выполнен истцом в соответствии с п.25 таблицы 9 постановления Правительства РФ от 23.05.2006 № 306 "Об утверждении Правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг", постановлениями региональной службы по тарифам Ростовской области от 26.09.2008г. №10/1, от 10.11.2008г. №12/8 (в редакции постановления РМТ РО от 26.12.2008 №14/1).

Довод заявителя жалобы о неизвещении ответчика о дате и времени судебного заседания апелляционным судом отклоняется, поскольку к материалам дела приобщено извещение ТСЖ о времени и месте судебного заседания – том 1, л.д. 51.

В связи с отсутствием основания для взыскания с ТСЖ в пользу истца задолженности за потребление электроэнергии при работе электрооборудования, являющегося общей собственностью, по домам, расположенным по адресам ул.Герасименко, 10; ул.Герасименко, 14; ул.Герасименко, 16; ул.Погодина, 6/1; ул.Погодина, 10; пр. Нагибина, 27; пр. Нагибина, 27 ”А”, уменьшением суммы взыскания применительно к дому по адресу ул.Погодина, 6 “Б”, судебный акт подлежит изменению, как принятый по неполно выясненным обстоятельствам.

Уплаченная пошлина распределяется апелляционным судом по правилам ст.110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 258, 269 – 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ростовской области от 06 августа 2009г. по делу №А53-4626/2009 изменить, изложить резолютивную часть судебного акта в следующей редакции:

“Взыскать с ТСЖ "15 микрорайон" в пользу открытого акционерного общества "Донэнерго" задолженность за внедоговорное потребление электроэнергии при работе электрооборудования, являющегося общей собственностью собственников