Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.03.2010 по делу n А32-15109/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ответом Отдела ФМС по Республике Адыгея от 15.08.2007 № 4210. Заявление о регистрации подписано им же, подлинность подписи свидетельствовала нотариус Поберий М.В. Решение о регистрации организации ООО «Агропромтранс» принято 14.08.2003, регистрация и постановка на учёт осуществлена 19.08.2003.

В соответствии с решением от 26.08.2003 № 2 учредителя Лопатинского А.В., имеющимся в регистрационном деле, в состав участников ООО «Агропромтранс» введён Погорелов Константин Владимирович, одновременно  Лопатинский А.В. вышел из состава учредителей (в соответствии с договором уступки доли в уставном капитале ООО «Агропромтранс» от 26.08.2003). Согласно решению от 26.08.2003 № 3 нового учредителя организации ООО «Агропромтранс» Погорелова Константина Владимировича, в устав общества внесены соответствующие изменения, обязанности директора вменены указанному лицу, полномочия по регистрации изменений в уставе предоставлены Лопатинской Людмиле Степановне.

В договоре об уступке доли в уставном капитале ООО «Агропромтранс» от 26.03.2003 и в форме № Р13001 «Сведения об учредителях - физических лицах» указаны следующие паспортные данные Погорелова Константина Владимировича - серия ХХ1У-АГ № 725037, выдан 20.09.1995, место жительства - ст. Васюринская, ул. Северная, д. 81, однако, по сообщению Отдела Управления ФМС России в Динском районе от 31.01.2008 № 48/08-260, указанный паспорт был утрачен гр. Погореловым Константином Владимировичем в 1999 году, в том же году вышеуказанный гражданин изменил фамилию с «Погорелов» на «Крахмаль» и отчество с «Владимирович» на «Викторович», кроме того, в 2001 году он был перерегистрирован с адреса ст. Васюринская, ул. Северная, д. 81 на адрес ст. Васюринская, ул. Ивко, д. 50.

В ИФНС России по Динскому району Краснодарского края было направлено поручение о допросе гр. Погорелова К.В. в качестве свидетеля с указанием адреса места жительства - ст. Васюринская, ул. Северная, д. 81, ИФНС России по Динскому району Краснодарского края сообщила, что провести допрос указанного свидетеля не представляется возможным - согласно пояснению матери Погорелов К.В. в 1999 году сменил фамилию на Крахмаль К.В. и в настоящее время проживает в гор. Пятигорске Ставропольского края по ул. Панагюристе, д.   16/2, кв.   18, в связи чем поручение о допросе гр. Погорелова К.В. было направлено в ИФНС России по гор. Пятигорску Ставропольского края.

В ходе допроса гр. Погорелов (Крахмаль) Константин Владимирович (Викторович) пояснил, что им был утрачен паспорт, при каких обстоятельствах - не помнит, к организации ООО «Агропромтранс» отношения не имеет, с гр. Лопатинским А.В. никогда знаком не был. Кроме того, свидетель пояснил, что в 2000 году изменял фамилию и отчество, с «Погорелов» - на «Крахмаль» и с «Владимирович» на «Викторович» соответственно.

Таким образом, на момент перерегистрации ООО «Агропромтранс» 26.08.2003 в ИМНС России № 2 по г. Краснодару на паспортные данные гражданина Погорелова Константина Владимировича в регистрирующий (налоговый) орган были представлены недостоверные сведения, так как до подачи документов на регистрацию Погорелов Константин Владимирович сменил фамилию и отчество, был документирован паспортом нового образца, сменил адрес регистрации.

По поручению УФНС России по Краснодарскому краю Межрайонной ИФНС России № 3 по Республике Адыгея произведён опрос гр. Лопатинского А.В., в ходе которого Лопатинский А.В. сообщил, что с гр. Погореловым Константином Владимировичем он не знаком, об уступке доли в уставном капитале гр-ну Погорелову К.В. не помнит.

Таким образом, организация ООО «Агропромтранс» была перерегистрирована на недействительный паспорт, указанные обстоятельства свидетельствуют о фактическом отсутствии исполнительных органов юридического лица - ООО «Агропромтранс», посредством которых организация, в силу пункта 1 статьи 53 ГК РФ, приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности.

ИФНС России №2 по г. Краснодару письмом от 29.11.2007 № 10-18/1476@ сообщила, что организацией ООО «Агропромтранс» за период с 2004 по 2005 года уплата налога на прибыль и НДС не производилась.

ИФНС России № 2 по гор. Краснодару произведён осмотр места нахождения организации ООО «Агропромтранс», в результате установлено, что по адресу: гор. Краснодар, ул. Путевая, 5 ООО «Агропромтранс» не располагается и хозяйственную деятельность не осуществляет. Документы по требованию не представлены.

В чеках организации ООО «Агропромтранс» (получены в ходе выездной налоговой проверки в ЗАО «Стройбанк») на получение наличных денежных средств с расчётного счёта указаны следующие паспортные данные получателя Погорелова Константина Владимировича: серия 79 02 № 159625, выдан Красногвардейским РОВД МВД Республики Адыгея 22.12.2003, однако Отдел ФМС России по Республике Адыгея письмом от 15.08.2007 № 4210 сообщил, что гр. Погорелов Константин Владимирович зарегистрированным по месту жительства или снятым с регистрационного учёта на территории Республики Адыгея не значится.

Анализ движения денежных средств по расчётному счету организации ООО «Агропромтранс», открытому в ЗАО «Стройбанк», показывает, что значительная часть денежных средств, поступавших на указанный счёт, обналичивалась - из 276 млн. руб. снято наличными 243 млн. руб., или 88%.

В соответствии со статьёй 90 НК РФ в качестве свидетелей были допрошены лица, являвшиеся сотрудниками банка ЗАО «Стройбанк». Свидетели были предупреждены об ответственности за отказ от дачи показаний, а также дачу заведомо ложных показаний согласно статье 128 НК РФ.

Свидетель Ушаков Александр Владимирович являлся председателем правления банка ЗАО «Стройбанк». Свидетель Юхняк Светлана Николаевна являлась главным бухгалтером в банке ЗАО «Стройбанк». Свидетель Хаджебиекова Фатима Аскеровна, являлась специалистом отдела по работе с физ. лицами в банке ЗАО «Стройбанк». Свидетель Маслова Лариса Ашотовна являлась заведующей кассой в банке ЗАО «Стройбанк».

По существу заданных вопросов свидетели пояснили, что у нескольких фирм, зарегистрированных по утерянным паспортам, на умершее лицо, на недееспособных лиц, были открыты в банке ЗАО «Стройбанк» расчётные счета с целью обналичивания денежных средств. На расчётные счета этих фирм перечислялись денежные средства, впоследствии они снимались за минусом комиссии и передавались контрагентам, которые их перечислили. Чеки для снятия наличных денежных средств оформлялись сотрудниками ЗАО «Стройбанк» и неустановленными лицами. Основания платежа в платёжных поручениях организациями и предпринимателями указывались - за материалы, оказанные услуги, выполненные работы. Из показаний свидетелей установлено, что товары (работы, услуги), за которые производилась оплата организациями и предпринимателями, нуждающимися в обналичивании, фактически не были им поставлены (выполнены, оказаны) и изначально не планировались быть поставленными (выполненными, оказанными). Подставными фирмами, через счета которых происходило незаконное обналичивание денежных средств, являлась, в том числе, и организация ООО «Агропромтранс».

В соответствии с ответом ОАО «Кубаньснаб» от 03.07.2009 № 456 по запросу Управления от 03.07.2009 № 06-13/16423 установлено, что ОАО «Кубаньснаб» (гор. Краснодар) образовано в процессе приватизации и согласно Плана приватизации, утверждённого Комитетом по управлению государственным имуществом Краснодарского края от 24.12.1992 владеет на праве собственности объектами недвижимого имущества, расположенными по адресу: ул. Путевая, 5, гор. Краснодар.

Договорные отношения по представлению в аренду недвижимого имущества, расположенного по адресу: ул. Путевая, 5, гор. Краснодар с ООО   «Агропромтранс»   в   период   с   01.01.2003   и   по   03.07.2009   не заключались. Не заключались договорные отношения между ОАО «Кубаньснаб» и следующими гражданами: Лопатинский Александр Витальевич, Лопатинская Людмила Степановна, Погорелов Константин Владимирович, Крахмаль Константин Викторович.

Согласно протоколов допроса от 03.07.2009, от 06.07.2009 свидетеля Лысенко Нины Прокофьевны - действующего нотариуса нотариального округа гор. Краснодара Управлением установлено, что указанный свидетель работала в проверяемом периоде 2003-2004 годов в должности нотариуса; нотариальные действия с 12.08.2003 по 14.09.2003 нотариусом Лысенко Н.П. не совершались, т.к. последняя находилась в отпуске; никаких нотариальных действий с ООО «Агропромтранс» указанным нотариусом не совершались. На вопрос: «Свидетельствовали ли Вы личность гражданина Погорелова Константина Владимировича и удостоверяли ли подлинность его подписи в карточке с образцами подписей и оттиска печати к расчётному счёту организации ООО «Агропромтранс»», (свидетелю Лысенко Н.П. представлена была на обозрение копия карточки с образцами подписей и оттиска печати к расчётному счёту организации ООО «Агропромтранс» банка ЗАО «Стройбанк», подписанная 10.09.2003 главным бухгалтером указанного банка, № счёта 40702810600000000593)  (т. 3 л.д. 58) Управлением получен следующий ответ: «Удостоверительная надпись на указанной карточке мною не заполнялась. Печать вызывает сомнение и подпись нотариуса тоже. При заполнении удостоверительной надписи в карточках с образцами подписей и оттиска печати я заполняю карточку лично».

Таким образом, документы по сделкам с ООО «Агропромтранс» подписаны от имени указанной организации неустановленным лицом, следовательно, они не могут рассматриваться в качестве документов, подтверждающих расходы для целей налогообложения.

Судебная коллегия учитывает разъяснения, изложенные в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.11.2007г. № 9893/07 и от 11.11.2008г. № 9299/08, согласно которых, налоговые последствия в виде отнесения сумм, уплаченных за услуги поставщику, на расходы при исчислении налога на прибыль правомерны лишь при наличии документов, отвечающих требованиям достоверности и подтверждающих реальные хозяйственные операции.

При исследовании истории банковского лицевого счета ООО «Агропромтранс»  установлено, что налоговой инспекцией  в состав расходов общества не приняты 4 млн. рублей, уплаченные 30.04.2004г платежным поручением № 17 и 30.06.2004г. платежным поручением № 114 (т. 5 л.д. 58,66).

Довод налоговой инспекции о том, что указанные денежные средства фактически не были получены  обратно обществом, подлежит отклонению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела  на расчетный счет общества 05.05.2004г. и 05.07.2004г. поступило 4 млн. руб., возвращенные от ООО «Агромпромтранс»  как  ошибочно уплаченные, данное обстоятельство подтверждается  выпиской с лицевого счета общества, из которой следует, что обороты по кредиту счета за 05.05.2004г. составили  2 000 092 руб., а за 05.07.2004г.  2 629 870 руб.   (т. 6, л.д. 92,94, 125-130).  Следовательно, денежные средства в сумме  4 000 000 руб., списанные с расчетного счета общества  14.04.2004г. и  30.04.2004г. в пользу ООО «Агропромтранс» и возвращенные на счет общества 05.05.2004г. и 05.07.2004г. не могут быть расценены как понесенные обществом расходы.

Оценив в совокупности, представленные в материалы дела  доказательства, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что  обществом необоснованно отражены  расходы в сумме 3 179 364 руб. (7 179 364 – 4 000 000 руб.).

При указанных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции, исследовав представленные в дело доказательства согласно требованиям статьи 162 АПК РФ и оценив их в совокупности и взаимосвязи с учетом положений статьи 71 АПК РФ пришел к выводу, что 4 000 000 руб. расходов,  необоснованно не приняты управлением в целях уменьшения налога на прибыль за 2004 год, и соответственно доначисление налога на прибыль  в сумме    960 000 руб.  и  соответствующей ему пени не соответствует положениям действующего законодательства о налогах и сборах. Вместе с тем, доначисление по указанному эпизоду 755 847 руб. налога на прибыль и соответствующей пени произведено управлением правомерно, решение суда в указанной части подлежит отмене, заявленные обществом требования в указанной части подлежат отказу в удовлетворении.

Как следует из материалов дела, общество привлечено к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 10 000 руб. – 20 % от  неуплаченной  суммы налога на прибыль за 2005г. – 50 002 руб.

В дополнениях  к апелляционной жалобе  управление пояснило, что общество к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату налога на прибыль за 2004г. не привлекалось, в связи с истечением сроков давности привлечения к налоговой ответственности, данное соответствует оспариваемому решению управления.

При указанных обстоятельствах решение суда подлежит отмене в части.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Краснодарского края от 27 мая 2009г. по делу              № А32-15109/2008-59/154-2009-30/33 отменить в части признания недействительным  решения УФНС России по Краснодарскому краю № 16-53/26 от 18.07.2008г. в части налога на прибыль в сумме 755 847 руб. и соответствующей пени.

В удовлетворении требований в указанной части отказать.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий                                                                                       Е.В. Андреева

Судьи                                                                                                                     Д.В. Николаев

                       Н.В Шимбарева