Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.01.2010 по делу n А53-13789/2009. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А53-13789/2009

20 января 2010 г.                                                                                   15АП-11144/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 18 января 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 января 2010 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гиданкиной А.В.

судей Е.В. Андреевой, И.Г. Винокур

при ведении протокола судебного заседания

секретарём судебного заседания Сапрыкиной А.С.

при участии:

от ЗАО «ДонМаслоПродукт»: Немцова Н.Ф., паспорт 6008 307575, выдан 14.08.2008, доверенность от 29.04.2009

от ООО "Торговый Дом "Донской Янтарь" в лице конкурсного управляющего Реук А.М.: Подрезов А.С. паспорт 6002 213322, выдан 30.01.2002, доверенность от 18.01.2010

от ООО «Донской Янтарь»: не явился, извещён надлежащим образом

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Донской Янтарь"

на определение Арбитражного суда Ростовской области от 19.10.2009 по делу № А53-13789/2009 о включении в реестр требований

по заявлению ООО «Транс-Юг»

к обществу с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Донской Янтарь"

о признании несостоятельным (банкротом)

принятое в составе судьи Меленчука И.С.

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о банкротстве общество с ограниченной ответственностью "Донской Янтарь" (далее – кредитор) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Донской Янтарь" (далее – должник) о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в сумме 231964715,35 руб., в т.ч. 3398705,31 руб. – задолженность по договору займа от 26.10.2005 г., 800000 руб. – задолженность по договору аренды № 1/А от 01.01.2007 г., 25856136,04 руб. – задолженность по договору поставки товара № 3257/12-310/06 от 01.01.2007 г., 156075723,95 руб. – задолженность по договору поставки № 01/Ф от 04.01.2007 г., 45834150 руб. – задолженность по договору уступки права требования № 1/УП от 10.02.2009 г.

Оспариваемым определением суда от 19.10.2009 г. требования кредитора признаны обоснованными и включены в реестр требований кредиторов должника в сумме 231964715,35 руб.

Судебный акт мотивирован тем, что требования кредитора подтверждены первичными документами, возражений от временного управляющего не поступило.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Торговый Дом "Донской Янтарь" обжаловало определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ и просило отменить определение суда в части включения в реестр требований кредиторов должника задолженности перед кредитором по договору поставки № 01/Ф от 04.01.2009 г. и принять по делу новый судебный акт по мотивам, изложенным в апелляционной жалобе.

Податель жалобы указывает, что согласно акту сверки взаимных расчётов по состоянию на 10.07.2009 между ООО "Торговый Дом "Донской Янтарь" и ООО "Донской Янтарь" по договору № 01/Ф от 04.01.2007 г. задолженность составляет 102 680 942,37 руб.

В отзыве на апелляционную жалобу, временный управляющий ООО "Торговый Дом "Донской Янтарь" указал, что по данным бухгалтерского учёта ООО "Торговый Дом "Донской Янтарь" имеет кредиторскую задолженность перед ООО "Донской Янтарь" в размере 53 394 781,58 руб., которая сформировалась в период с 10.07.2009 по 01.09.2009. Задолженность по договору № 01/Ф от 04.01.2007 г. составляет 102 680 942,37 руб.

Кредитор представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит в удовлетворении апелляционной жалобы отказать по мотивам, изложенным в отзыве.

ООО «Донской Янтарь» не выполнило определения Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.11.2009, 30.11.2009, 21.12.2009, не подтвердило первичными документами данные, отражённые в актах сверки на сумму 85 123 309,08 руб. Сверку расчётов по первичным документам с должником не произвёл, в судебное заседание не явился. О времени и месте судебного заседания извещён надлежащим образом (уведомления № 42984, 42990).

В отзыве на апелляционную жалобу кредитор заявил ходатайство о рассмотрении дела без его участия в порядке ст. 156 АПК РФ, которое удовлетворено протокольным определением.

Суд апелляционной инстанции, в порядке ст. 156 АПК РФ, рассмотрел апелляционную жалобу без участия представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещённых о времени и месте судебного заседания.

В судебном заседании представитель должника поддержал доводы апелляционной жалобы, пояснил, что обжалуется определение Арбитражного суда Ростовской области от 19.10.2009 в части, касающейся взаимоотношений ООО «ТД «Донской Янтарь» и ООО «Донской Янтарь» по договору № 01/Ф от 04.01.2007 г., что отражено в приложении к протоколу судебного заседания (подписка от 18.01.2010 г.)

В соответствии с частью 5 ст. 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в обжалуемой части.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба  подлежит удовлетворению в части по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ООО «Транс-Юг» обратилось в суд с заявлением о признании несостоятельным ООО "Торговый Дом "Донской Янтарь".

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 10.07.2009 заявление о признании несостоятельным ООО «ТД «Донской Янтарь» принято к производству, возбуждено производство по делу.

Определением арбитражного суда от 03.08.2009 в отношении общества с ограниченной ответственностью «Торговый Дом «ДОНСКОЙ ЯНТАРЬ» введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утвержден Гайдунков В.А.

22.08.2009 временным управляющим была произведена публикация в средствах массовой информации сведений о введении в отношении ООО «Торговый Дом «ДОНСКОЙ ЯНТАРЬ» процедуры наблюдения.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 21.12.2009 по делу №А53-13789/2009 ООО «Торговый Дом «ДОНСКОЙ ЯНТАРЬ» признано несостоятельным (банкротом),  в отношении ООО «Торговый Дом «ДОНСКОЙ ЯНТАРЬ» введено конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждён Реук А.М.

В Арбитражный суд Ростовской области в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «Торговый Дом «ДОНСКОЙ ЯНТАРЬ» в период процедуры наблюдения поступило заявление общества с ограниченной ответственностью «Донской Янтарь» о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в сумме 231 964 715 рублей 35 копеек, в том числе 3 398 705 рублей 31 копейка - задолженность по договору займа от 26.10.2005, 800 000 рублей - задолженность по договору аренды №1/А от 01.01.2007, 25 856 136 рублей 04 копейки - задолженность по договору поставки товара № 3257/12-310/06 от 01.01.2007, 156 075 723 рублей 95 копеек - задолженность по договору поставки № 01/Ф от 04.01.2007, 45 834 150 рублей - задолженность по договору уступки права требования № 1/УП от 10.02.2009.

В обоснование заявленного требования в материалы дела представлены: копия договора займа от 26.10.2005;  копия договора аренды №  1/А от 01.01.2007; копия договора поставки № 3257/12-310/06 от 01.01.2007; копия договора поставки № 01/Ф от 04.01.2007; копия договора уступки права требования № 1/УП от 10.02.2009; копии товарных накладных, копии актов приема-передачи оказанных услуг; копии актов сверки взаимных расчетов по каждому из договоров.

Согласно договора поставки № -1/Ф от 04.01.2007 г. ООО «Донской янтарь» (поставщик) обязуется своевременно передать в собственность ООО «Торговый Дом «Донской Янтарь» (покупателя) товар (масло подсолнечное «Донской янтарь», фасованное в ПЭТ бутылку), а покупатель принять и оплатить его  в соответствии с условиями настоящего договора.

Поставка товара осуществляется отдельными партиями в течение срока действия настоящего договора в соответствии с заявками покупателя со склада поставщика. (п. 2.1 договора). На каждую партию поставляемого товара составляется товарная накладная, в которой отражается количество, ассортимент и цена товара каждой конкретной партии (п. 2.2 договора). Оплата за товар производится покупателем с отсрочкой платежа в течение 60 календарных дней с момента получения товара на складе покупателя суммы, определенной в п. 2 дополнительного соглашения к настоящему договору, на основании счета поставщика (п. 5.1 договора).

Принимая постановление, суд апелляционной инстанции руководствуется следующим.

Статьей 71 Федерального Закона от 26.10.2002 г. № 127 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) установлен специальный порядок предъявления требований  кредиторов  к  должнику. Пункт 3 данной статьи указывает, что при наличии возражений относительно требований кредиторов арбитражный суд проверяет обоснованность требований и наличие оснований для включения указанных требований в реестр требований кредиторов.

Закон  о  банкротстве  предусматривает  обязанность заявителя приложить документы, позволяющие проверить правомерность требований кредитора, а в необходимых случаях и обоснованность признания должником требований кредитора.

В силу п. 1. ст. 5 Закона о банкротстве (в действующей редакции) в целях настоящего Федерального закона под текущими платежами понимаются денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом. Пункт 2 данной статьи предусматривает, что требования кредиторов по текущим платежам не подлежат включению в реестр требований кредиторов. Кредиторы по текущим платежам при проведении соответствующих процедур, применяемых в деле о банкротстве, не признаются лицами, участвующими в деле о банкротстве.

Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в пункте 39 Постановления Пленума от 15.12.2004 N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснил, что если при рассмотрении требования кредитора в рамках дела о банкротстве будет установлено, что оно относится к категории текущих, арбитражный суд в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации выносит определение о прекращении производства по рассмотрению данного требования.

В соответствии со статьёй 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. В силу ст. 64 АПК РФ доказательствами по делу являются сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

В материалы дела кредитором в обоснование его требований по договору  поставки № 01/Ф от 04.01.2007 были представлены копии первичных документов (товарные накладные), подтверждающие исполнение ООО "Донской Янтарь" своих обязательств по поставке товара должнику по указанному договору: ДЯ 0312006 от 03.12.2008 – 1 682 555,36 руб., ДЯ 0412005 от 04.12.2005 – 498 551,68 руб., ДЯ 0412004 от 04.12.2005 – 387 811,53 руб., ДЯ 0512004 от 05.12.2008 – 290 387,37 руб., ДЯ 0712002 от 07.12.2008 – 505 642,50 руб., ДЯ 0712001 от 07.12.2008 – 1 047 738,78 руб., ДЯ 0812004 от 08.12.2008 – 4 086 912,28 руб., ДЯ 0812007 от 08.12.2008 – 505642,50 руб., ДЯ 1112003 от 11.12.2008 – 4 473 972,18 руб., ДЯ 1212008 от 12.12.2008 – 179 849,03 руб., ДЯ 1312003 от 13.12.2008 – 490 182 руб., ДЯ 1312004 от 13.12.2008 – 260 214,72 руб., ДЯ 1512006 от 15.12.2008 – 507 688,50 руб., ДЯ 1612007 от 16.12.2008 – 753 984 руб., ДЯ 1812003 от 18.12.2008 – 577 876,18 руб., ДЯ 2012002 от 20.12.2008 – 907 010,19 руб., ДЯ 2312005 от 23.12.2008 – 577 990,55 руб., ДЯ 2412013 от 24.12.2008 – 1 262 844 руб., ДЯ 2412012 от 24.12.2008 – 1 258 686 руб., ДЯ 2712004 от 27.12.2008 – 500 748,93 руб., ДЯ 2812001 от 28.12.2008 – 620 775,58 руб., ДЯ 3012006 от 30.12.2008 – 1 401 840 руб., ДЯ 2912005 от 29.12.2008 – 51 356,80 руб., ДЯ 2712003 от 27.12.2008 – 415 466,87 руб., ДЯ 3012005 от 30.12.2008 – 7953,08 руб., ДЯ 0112004 от 01.12.2008 – 48 390,10 руб., ДЯ 0112005 от 01.12.2008 – 1 128 412,77 руб., ДЯ 0112007 от 01.12.2008 – 1 451 949,40 руб., ДЯ 0112006 от 01.12.2006 – 82 457,23 руб., ДЯ 08012004 от 08.12.2008 – 4 086 912,28 руб., ДЯ 0812006 от 08.12.2006 – 2 181 777,53 руб., ДЯ 0912003 от 09.12.2008 – 254 851,89 руб., ДЯ 1812003 от 18.12.2008 – 577 876,18 руб., ДЯ 2212006 от 22.12.2008 – 673 377,32 руб., ДЯ 2602003 от 26.02.2009 – 4784,02 руб., ДЯ 0403001 от 04.03.2009 – 22 324,50 руб., ДЯ 1205001 от 12.05.2009 – 1 530 870 руб., ДЯ 1305001 от 13.05.2009 – 1 587 362,70 руб., ДЯ 1805001 от 18.05.2009 – 15 859,80 руб., ДЯ 1805002 от 18.05.2009 – 440,55 руб., ДЯ 2105001 от 21.05.2009 – 84 684,60 руб., ДЯ 2505001 от 25.05.2009 – 19 819,80 руб., ДЯ 2906001 от 29.06.2009 – 94 741,57 руб., ДЯ 0107004 от 01.07.2009 – 349 163,09 руб., ДЯ 0107005 от 01.07.2009 – 1 037 998,81 руб., ДЯ 0207002 от 02.07.2009 – 489 322,35 руб., ДЯ 0207003 от 02.07.2009 – 1 074 975 руб., ДЯ 0607005 от 06.07.2009 – 1 473 421,32 руб., ДЯ 0607004 от 06.07.2009 – 489 322,35 руб., ДЯ 0707003 от 07.07.2009 – 489 322,35 руб., ДЯ 0807004 от 08.07.2009 – 489 322,35 руб., ДЯ 0907005 от 09.07.2009 – 489 322,35 руб., ДЯ 1007002 от 10.07.2009 – 44 556,93 руб., ДЯ 1307003 от 13.07.2009 – 159 015,14 руб., ДЯ 1407005 от 14.07.2009 – 324 756,67 руб., ДЯ 1507002 от 15.07.2009 – 489 322,35 руб., ДЯ 1607002 от 16.07.2009 – 489 322,35 руб., ДЯ 2407002 от 24.07.2009 – 1 277 589,81 руб., 2507002 от 25.07.2009 – 3 074 134,80 руб., 2707002 от 27.07.2009 – 3 074 134,80  руб., от