Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.11.2009 по делу n А32-11992/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а,Удовлетворить ходатайство (заявление) (АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А32-11992/2009

23 ноября 2009 г.                                                                                   15АП-8375/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 16 ноября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 ноября 2009 г..

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Смотровой Н.Н.

судей В.А. Александрова, С.И. Золотухиной

при ведении протокола судебного заседания судьёй Смотровой Н.Н.

при участии:

от ФСФР: представитель не явился (извещение факсом 13.11.09г.);

от общества: представитель не явился (извещение телеграммой 09.11.09г.);

от третьего лица: представитель не явился (уведомление 77427 вручено 13.11.09г.);

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам России в Прикубанском регионе,

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от  03.06.2009 г.  по делу № А32-11992/2009

по заявлению закрытого акционерного общества «Управляющая компания «РемСтройИнвест»

к заинтересованному лицу  Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам России в Прикубанском регионе

при участии третьего лица открытого акционерного общества "Геленджикагрокурортстрой"

о признании незаконным и отмене постановления,

принятое в составе судьи Руденко Ф.Г.

УСТАНОВИЛ:

закрытое акционерное общество Управляющая компания "РемСтройИнвест" (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам России в Прикубанском регионе (далее – РО ФСФР) о признании незаконным и отмене постановления о привлечении к административной ответственности по ст. 15.17 КоАП РФ со взысканием административного штрафа в размере 40 000 рублей.

Заявление мотивировано отсутствием вины общества в нарушении сроков направления в РО ФСФР документов для государственной регистрации выпуска ценных бумаг, так как информация о регистрации общества ИФНС обществу не направлялась. Учредитель общества (открытое акционерное общество "Геленджикагрокурортстрой") в лице его генерального директора Кобзевой В.В., получивший от ИФНС информации о госрегистрации общества, самому обществу о его госрегистрации не сообщил.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "Геленджикагрокурортстрой" (далее – учредитель).

Решением суда от 03.06.09г. заявленные обществом требования удовлетворены. Судебный акт мотивирован отсутствием  вины общества в допущенной просрочке регистрации выпуска ценных бумаг, поскольку общество не имело возможности своевременно узнать о своей регистрации 16.02.09г., так как ИФНС России в г. Геленджике (далее - ИФНС) не направила обществу сведений о его регистрации. Из материалов дела так же не усматривается дата извещения генерального директора организации-учредителя общества Кобозевой В.В. о том, что общество зарегистрировано ИФНС г. Геленджика. Каких-либо других доказательств извещения общества о его регистрации РО ФСФР в материалы дела не представлено.

Не согласившись с принятым судебным актом, РО ФСФР подало в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции по делу отменить и принять по делу новый судебный акт. Жалоба мотивирован тем, что в действиях общества имеется состав вменённого ему в вину правонарушения. В материалах дела имеется заверенная копия сопроводительного письма ИФНС о направлении руководителю учредителя общества Кобозевой В.В. свидетельства о государственной регистрации общества, а также копия конверта заказного письма ИФНС с уведомлением и штампом отправки данной корреспонденции 18.02.09г. факт получения данной корреспонденции Кобозевой В.В. не оспаривается ни самой Кобозевой В.В., ни директором общества Гончаровым Р.В. Несообщение Кобзевой В.В. обществу о его госрегстрации, как на то ссылается общество, не является основанием для  вывода об отсутствии вины общества в допущенной просрочке. Кобзева В.В. является директором учредителя общества и её адрес, по которому ИФНС было направлено Свидетельство о госрегистрации общества, был указан уполномоченным лицом общества в анкете при подаче документов на регистрацию общества в ИФНС. РО ФСФР так же представлена заверенная копия уведомления № 35346009012634 ИФНС о вручении Кобзевой В.В. заказной корреспонденцией направленного 18.02.09г. Свидетельства о госрегистрации общества 27.02.09г. и заявлено ходатайство о приобщении этого документа к материалам дела.

Общество и его учредитель отзывов на апелляционную жалобу не представили.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в соответствии с гл. 34 АПК РФ.

Участвующие в деле лица своих представителей в судебное заседание не направили, о месте, дате и времени его проведения извещены надлежащим образоми общество  и РО ФСФР известили суд о возможности рассмотрения жалобы без их участия. В связи с изложенным, на основании ч.ч. 2, 3 ст. 156 АПК РФ, судебное разбирательство по жалобе проводится без участия представителей участвующих в деле лиц.

Судом апелляционной инстанции принято протокольное определение об удовлетворении ходатайства РО ФСФР о приобщении к материалам копии уведомления № 35346009012634 ИФНС о вручении Кобзевой В.В. заказной корреспонденцией направленного 18.02.09г. Свидетельства о госрегистрации общества 27.02.09г. (л.д. 12, 64), поскольку это необходимо в целях полного и всестороннего исследования обстоятельств дела и учитывая, что судом первой инстанции к материалам дела уже приобщена копия лицевой стороны конверта с заказным почтовым отправлением, к которому относится данное уведомление (л.д. 16, 64).

Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришёл к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 04.02.08. ОАО «Геленджикагрокурортстрой» в лице его единственного учредителя и генерального директора Кобзевой В.В. было принято решение №1 о создании ЗАО «Управляющая компания «РемСтройИнвест» с уставным капиталом в размере 10000,00 руб., разделенным на 10 акций стоимостью 1000,00 руб. каждая. Генеральным директором общества было  решено назначить Гончарова Р.В. (л.д. 12).

17.07.08г. ИФНС было принято решение об отказе в осуществлении государственной регистрации общества (л.д. 23). 

Этот отказ был обжалован учредителем общества в Арбитражном суде Краснодарского края и ег законность проверялась в рамках дела №А32-21302/2008

22.12.08г. судом по делу №А32-21302/2008 было принято решение о признании незаконным решения ИФНС об отказе в осуществлении государственной регистрации общества и обязании ИФНС произвести эту регистрацию.

16.02.09г. ИФНС во исполнение решения суда произвело государственную регистрацию общества за ОГРН 1092304000348 и выдало Свидетельство серии 23 № 007346362 о государственной регистрации юридического лица (л.д. 20, 12 – оборот листа) и Свидетельство серии 23 № 007780944 о постановке общества на налоговый учёт (л.д. 21).

18.02.09г. ИФНС с сопроводительным письмом № 05-08/348 от 16.02.09г. заказной корреспонденцией с уведомлением о вручении направило единственному учредителю и генеральному директору организации-учредителя общества Кобзевой В.В. Свидетельство серии 23 № 007346362 о государственной регистрации общества (л.д. 15-16, 63-64, 120, 130).

27.02.09г. это заказное почтовое отправление ИФНС № 35346009012634 было получено Кобзевой В.В. (л.д. 120. 130)

26.03.09г. начальнику РО ФСФР начальником отдела контроля эмитентов и проведения надзорных мероприятий на финансовых рынках была подана служебная записка о том, что общество не представило РО ФСФР в установленный срок (до 17.03.09г.) документы о регистрации выпуска ценных бумаг (л.д. 29)

30.03.09г. руководителем РО ФСФР было вынесено поручение № 18-09-057-03/ на проведение камеральной проверки общества (л.д. 30).

31.03.09г. по результатам проведённой проверки был составлен акт о выявлении административного правонарушения. В этом акте зафиксировано, что обществом не поданы в РО ФСФР документы для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, распределенных среди учредителей при его учреждении. Тем самым обществом нарушены требования п. 3.2.2 утвержденных приказом ФСФР России от 25.01.2007г. № 07-4/пз-н «Стандартов эмиссии пенных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг» (далее – «Стандарты эмиссии»), которым установлен месячный срок предоставления таких документов в РО ФСФР с даты регистрации акционерного общества (л.д. 31). Обществ зарегистрировано 16.02.09г. Следовательно, на регистрацию документы на государственную регистрацию выпуска ценных бумаг должны были быть поданы обществом в РО ФСФР в срок до 17.03.09г. По состоянию на 31.03.09г. эти документы в РО ФСФР от общества не поступили.

06.04.09г. РО ФСФР по выявленному нарушению вынесло и направило обществу предписание об устранении нарушения законодательства РФ (исх. от 06.04.2009г. № 18-09-ИС-03/1054), в котором обществу предписывался срок для представления документов для регистрации выпуска ценных бумаг (л.д. 60).

09.04.09г. это предписание было получено обществом (л.д. 61).

10.04.09г. Гончаровым В.В. был издан приказ № 1 о вступлении в должность генерального директора

10.04.09г. учредитель общества в лице генерального директора Кобзева В.В. передало обществу в лице его генерального директора Гончарову Р.В. по акту приёма-передачи оригиналы первичных уставных и регистрационных документов общества (л.д. 18).

14.04.09г. в РО ФСФР от общества во исполнение предписания поступили документы на государственную регистрацию выпуска ценных бумаг (л.д. 14).

22.04.09г. РО ФСФР направило генеральному директору общества телеграмму, которым он в качестве законного представителя общества вызывался в РО ФСФР для участия в составлении в отношении общества протокола об административном правонарушении по ст. 15.17 КоАП РФ в связи с нарушением п. 3.2.2«Стандартов эмиссии» на 27.04.09г., 11 час. 00 мин. (л.д. 50).

22.04.09г. эта телеграмма генеральным директором общества получена лично (л.д. 51).

27.04.09г. по факту зафиксированного в акте о выявлении административного правонарушения от 31.03.09г. РО ФСФР в отношении общества составлен протокол об административном правонарушении № 18-09-100/пр-ап по ст. 15.17 КоАП РФ (л.д. 52-53). При составлении протокола присутствовал генеральный директор общества Гончаров Р.В., который в объяснениях к протоколу записал, что общество узнало о его регистрации только 09.04.09г. из предписания РО ФСФР, в связи с чем предоставило РО ФСФР документы позднее установленного срока.

При составлении протокола Гончаровым Р.В. было заявлено ходатайство о рассмотрении дела об административном правонарушении в отношении общества в день составления протокола об административном правонарушении.

27.04.09г. в связи с удовлетворением ходатайства генерального директора общества РО ФСФР было рассмотрено дело об административном правонарушении в отношении общества и принято постановление о привлечении общества к административной ответственности по ст. 15.17 КоАП РФ и назначении наказания в виде административного штрафа в размере 40 000 руб. (л.д. 57-59). При принятии постановления присутствовал генеральный директор общества Гончаров Р.В.

Не согласившись с привлечением к административной ответственности, общество обжаловало указанное постановление в арбитражный суд.

Повторно проверив законность оспариваемого обществом постановления РО ФСФР, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу о том, что РО ФСФР  сделан основанный на законе и обстоятельствах дела вывод о наличии в действиях общества события и состава административного правонарушения, ответственность за совершение которого установлена ст.15.17 КоАП РФ, а также об отсутствии со стороны РО ФСФР процессуальных нарушений при привлечении общества к административной ответственности.

В соответствии с ч.6 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Статьёй 15.17 КоАП РФ в редакции, действовавшей на дату совершения обществом вменяемого ему в вину правонарушения, установлена административная ответственность за  нарушение эмитентом порядка (процедуры) эмиссии ценных бумаг.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - закон N 39-ФЗ) под эмиссией ценных бумаг понимается установленная этим Федеральным законом последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг.

Согласно ст. 19 закона N 39-ФЗ под процедурой эмиссии ценных бумаг понимается совокупность этапов по размещению эмиссии. Процедура эмиссии включает в себя следующие этапы: принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг; утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг; государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг; размещение эмиссионных ценных бумаг; государственную регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.

Эмиссионные ценные бумаги, выпуск