Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.10.2009 по делу n А53-7440/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-7440/2009

13 октября 2009 г.                                                                              15АП-6030/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 07 октября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 октября 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Винокур И.Г.

судей Е.В. Андреевой, Н.В. Шимбаревой

при ведении протокола судебного заседания секретарем Батехиной Ю.П.

при участии:

от заявителя:

Гусейнова А.Н., представитель по доверенности от 10.04.2009г. (т.4, л.д.24)

от заинтересованного лица:

Тоболева Е.С. представитель по доверенности № 04-09/13755 от 19.08.2009 г. (т. 4, л.д.27)

от третьего лица: представитель не явился, извещён (уведомление №80015)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной ИФНС России №25 по Ростовской области

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 04.06.2009 года по делу № А53-7440/2009 

принятое в составе А.Н. Стрекачёва

по заявлению ООО "Гастроном Театральный"

к заинтересованному лицу Межрайонной ИФНС России №25 по Ростовской области

при участии третьего лица ОАО АБ "Южный Торговый Банк"

о признании обязанности по уплате налога исполненной

УСТАНОВИЛ:

ООО "Гастроном Театральный" (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Межрайонной ИФНС России №25 по Ростовской области (далее – налоговый орган, инспекция) о признании обязанности по уплате НДС платежными поручениями №1016, 1053, 1054, 1055, 1056 на сумму 1 205 290 руб. исполненной.

Решением суда от 04.06.09г. удовлетворены заявленные требования.

Межрайонная ИФНС России №25 по Ростовской области обжаловала решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ и просила отменить судебный акт и принять новый.

Представитель налоговой инспекции поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель заявителя поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, в пояснениях на апелляционную жалобу, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу -  без удовлетворения.

ОАО АБ "Южный Торговый Банк" по факсу направил дополнение к  отзыву, в котором дал пояснения по определению суда. Кроме того, в отзыве содержится ходатайство о рассмотрении жалобы в отсутствии его представителя. Ходатайство удовлетворено судебной колегией.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Статьей 23 Налогового кодекса Российской Федерации установлена обязанность налогоплательщиков уплачивать в срок законно установленные налоги.

В соответствии с пунктом 1 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах.

В силу пункта 3 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации обязанность по уплате налога считается исполненной налогоплательщиком с момента предъявления в банк поручения на перечисление в бюджетную систему Российской Федерации на соответствующий счет Федерального казначейства денежных средств со счета налогоплательщика в банке при наличии на нем достаточного денежного остатка на день платежа либо со дня внесения физическим лицом в банк, кассу местной администрации либо в организацию федеральной почтовой связи наличных денежных средств для их перечисления в бюджетную систему Российской Федерации на соответствующий счет Федерального казначейства.

Пунктом 4 ст. 45 НК РФ предусмотрено, что обязанность по уплате налога не признается исполненной в следующих случаях: 1) отзыва налогоплательщиком или возврата банком налогоплательщику неисполненного поручения на перечисление соответствующих денежных средств в бюджетную систему Российской Федерации; 2) отзыва налогоплательщиком-организацией, которой открыт лицевой счет, или возврата органом Федерального казначейства (иным уполномоченным органом, осуществляющим открытие и ведение лицевых счетов) налогоплательщику неисполненного поручения на перечисление соответствующих денежных средств в бюджетную систему Российской Федерации; 3) возврата местной администрацией либо организацией федеральной почтовой связи налогоплательщику - физическому лицу наличных денежных средств, принятых для их перечисления в бюджетную систему Российской Федерации; 4) неправильного указания налогоплательщиком в поручении на перечисление суммы налога номера счета Федерального казначейства и наименования банка получателя, повлекшего неперечисление этой суммы в бюджетную систему Российской Федерации на соответствующий счет Федерального казначейства; 5) если на день предъявления налогоплательщиком в банк (орган Федерального казначейства, иной уполномоченный орган, осуществляющий открытие и ведение лицевых счетов) поручения на перечисление денежных средств в счет уплаты налога этот налогоплательщик имеет иные неисполненные требования, которые предъявлены к его счету (лицевому счету) и в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации исполняются в первоочередном порядке, и если на этом счете (лицевом счете) нет достаточного остатка для удовлетворения всех требований.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, обществом во исполнение обязанности по уплате НДС за 4 квартал 2008 г. и 1 квартал 2009 г. к расчетному счету ОАО АБ «Южный Торговый Банк 12.02.09 г. были сданы следующие платежные поручения (т. л.д. 9-13): № 1016 на сумму 465 290 руб. - НДС за 4 квартал 2008 г.; № 1053 на сумму 250 000 руб. - НДС за 1 квартал 2009 г.; № 1054 на сумму 250 000 руб. - НДС за 1 квартал 2009 г.; № 1055 на сумму 200 000 руб. - НДС за 1 квартал 2009 г.; № 1056 на сумму 40 000 руб. – НДС за 1 квартал 2009 г.

Указанные выше суммы НДС были списаны с расчетного счета Общества, что подтверждается банковскими выписками и третьим лицом, но не были зачислены в бюджет и помещены в картотеку в связи с недостаточностью средств на корреспондентском счете банка.

Поскольку денежные средства в уплату НДС в бюджет не поступили Инспекция числит данные суммы в качестве недоимки с начислением пени, что подтверждается требованиями об уплате налога № 20600 руб. (т.1, л.д. 85) и № 21759 (т.2, л.д. 100), письмом от 21.04.09 г. (т.1, л.д. 86), выпиской по лицевому счету (т.2, л.д. 93-94).

Общество, не согласившись с действиями инспекции, обратилось в суд с требованием на основании ст. 45 НК РФ признать обязанность по уплате НДС платежными поручениями от 12.02.09 г. №№ 1016, 1053, 1054, 1055, 1056 на сумму 1 205 290 руб. исполненной.

Судебная коллегия пришла к выводу о том, что судом первой инстанции при принятии судебного акта не учтено следующее.

Из содержания статьи 57 Конституции Российской Федерации следует, что конституционная обязанность налогоплательщика - юридического лица по уплате налога считается исполненной в день списания с его расчетного счета в кредитном учреждении денежных средств при наличии на этом счете достаточного денежного остатка (постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 12.10.98 N 24-П).

Пунктом 1 резолютивной части постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 12.10.98 N 24-П признано соответствующим Конституции Российской Федерации положение пункта 3 статьи 11 Закона Российской Федерации от 27.12.91 "Об основах налоговой системы в Российской Федерации" о том, что обязанность юридического лица по уплате налога прекращается уплатой им налога, поскольку оно означает с учетом конституционных норм уплату налога налогоплательщиком - юридическим лицом со дня списания кредитным учреждением платежа с расчетного счета плательщика независимо от времени зачисления сумм на соответствующий бюджетный или внебюджетный счет.

Определением Конституционного Суда Российской Федерации от 25.07.2001 № 138-О разъяснено, что в сфере налоговых отношений действует презумпция добросовестности налогоплательщиков. Соответственно, выводы, содержащиеся в резолютивной части постановления Конституционного Суда Российской Федерации N 24-П, касаются только добросовестных налогоплательщиков.

Как следует из содержания пунктов 1 и 2 статьи 10 ГК РФ, не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах. В случае несоблюдения этих требований арбитражный суд может отказать лицу в защите принадлежащего ему права.

Участвуя в хозяйственном обороте, при выборе контрагента, в том числе кредитной организации для исполнения поручения на перечисление в бюджетную систему сумм обязательных платежей,  добросовестный налогоплательщик должен действовать с учётом должной осмотрительности и осторожности. В случае возникновения сомнений в добросовестности и платежеспособности банка, получения сведений о допущенных им нарушениях, налогоплательщик должен был предпринять все зависящие от него меры с целью надлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него ст. 45 НК РФ.

В постановлении от 18.12.2001г. №1322/01 Высший Арбитражный Суд Российской Федерации указал, что для установления недобросовестности налогоплательщика судам следует использовать следующие критерии: наличие у налогоплательщиков счетов в других банках, по которым проводятся его операции; непроведение по открытому счету других, кроме уплаты налога, операций; осведомленность налогоплательщика о том, что банк не осуществляет операции по поручению других клиентов либо что его финансовое состояние неблагополучно; формальность зачисления средств на счет налогоплательщика; совпадение даты открытия счета и даты заключения договоров, по которым на него поступают деньги, а также даты направления платежного поручения на уплату налога; при этом у банка должны отсутствовать средства на корреспондентском счете. Достаточность того или иного критерия и их необходимое количество определяются судами исходя из конкретных обстоятельств дела.

Расчетный счет № 40702810600000002119 в ОАО АБ «Южный торговый банк» открыт налогоплательщиком 29.12.2005 года и до 13.02.2009г. являлся единственным расчетным счетом организации.

13.02.09г. обществом были открыты 2 расчетных счета в ОАО АКБ «Стела – Банк» и ОАО Банк ВТБ филиал в г. Ростове – на – Дону.

Решением арбитражного суда Ростовской области от 21.04.2009 года по делу А53-4642/2009 ОАО АБ «Южный торговый банк» признан несостоятельным (банкротом), в отношении банка введена процедура конкурсного производства сроком на 1 год.

При рассмотрении дела А53-4642/2009 о признании несостоятельным (банкротом) ОАО АБ «Южный торговый банк» установлено следующее.

Из справки Центрального банка Российской Федерации №17-5-37/2661 от 11.03.2009 следует, что корреспондентский счет №30101810900000000797 ОАО АБ «Южный Торговый Банк» открыт 16.03.1993. В связи с недостаточностью средств на корреспондентском счете кредитной организации для удовлетворения всех предъявленных к нему требований, 16.02.2009 в ГРКЦ оприходованы расчетные документы в картотеку к внебалансовому счету № 90904 «Не оплаченные в срок расчетные документы из-за отсутствия средств на корреспондентских счетах кредитной организации». По состоянию на 11.03.2009 в картотеке к внебалансовому счету № 90904 находятся расчетные документы на сумму 90 977 874 рубля 71 копейка.

Приказом Центрального банка Российской Федерации № ОД-196 от 4 марта 2009 г. в связи с неспособностью кредитной организации - открытого акционерного общества Акционерного банка «Южный Торговый Банк» (регистрационный номер Банка России 2478, дата регистрации – 31.08.1993) удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам у неё с 05 марта 2009 г. отозвана лицензия на осуществление банковских операций. Указанный приказ опубликован в «Вестнике Банка России» 11.03.2009 № 18.

В связи с отзывом лицензии на осуществление банковских операций с 5 марта 2009 года приказом Центрального Банка Российской Федерации № ОД-197 от 4 марта 2009 г. назначена временная администрация по управлению кредитной организацией - открытым акционерным обществом Акционерным банком «Южный Торговый Банк» сроком действия в соответствии с Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» до дня вынесения арбитражным судом решения о    признании банкротом и об открытии конкурсного производства (утверждения конкурсного управляющего) или до дня вступления в законную силу решения арбитражного суда о назначении ликвидатора.

Из выписки по банковскому счету общества следует, что 10.02.09г. и 11.02.09г. ООО "Гастроном Театральный" предъявило к оплате в ОАО АБ «Южный торговый банк» платежные поручения, которые не были исполнены банком и помещены в картотеку из-за недостаточности средств на корреспондентском счете банка.

При этом, имея не исполненные банком платежные поручения, общество предъявило 12.02.09г. платежные поручения №№ 1016, 1053, 1054, 1055, 1056 на перечисление в бюджет суммы налога на добавленную за 4 квартал 2008 г. в сумме 465 290 руб., за 1 квартал 2009 г. в сумме 740 000 руб.

Как следует из материалов дела, платежных поручений межу ОАО АБ «Южный Торговый Банк» «Банком» и ООО "Гастроном Театральный" «Клиентом» действовала электронная система управления расчётным счётом «Банк-Клиент». Согласно данной системе организация («Клиент») осуществляет дистанционное управление своим расчетным счетом, т.е. производит отправку платежных поручений непосредственно со своего абонентского пункта, а также получает выписки по расчетному счету и приложения к выпискам в виде платежных документов по списанию и зачислению денежных средств.

Каждому принятому банком документу и переданному банком зачислению или списанию присваивается системный банковский номер, сеансовый номер, состоящий из номера сеанса и системного номера документа отправителя, отмечается дата и время приема документа банком. Для принятых банком платежных поручений отмечается дата и время оплаты, а для