Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.09.2009 по делу n А32-7999/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-7999/2009-51/108

23 сентября 2009 г.                                                                            15АП-6643/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 16 сентября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 сентября 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Винокур И.Г.

судей Ю.И. Колесова, Н.В. Шимбаревой

при ведении протокола судебного заседания секретарем Батехиной Ю.П.

при участии:

от заявителя:

Серкин  И.В., представитель по доверенности от 12.03.2009г., паспорт №0300 959892, выдан УВД г. Армавира Краснодарского края, 23.08.2001г.

от заинтересованного лица:

Вербицкая Ю.А., представитель по доверенности от 19.09.2009г. №05/17/1242

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России по г. Армавиру

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 16 июня 2009 года по делу № А32-7999/2009-51/108

по заявлению ИП Пустоветов Г.Ю.

к заинтересованному лицу ИФНС  России по г. Армавиру

о признании незаконным решения

принятое в составе И.И. Базавлук

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель Пустоветов Геннадий Юрьевич (далее – предприниматель) обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании незаконным решения ИФНС России по г. Армавиру (далее – налоговый орган, инспекция) №15-16/10 от 19.12.08г. в части доначисления НДС в размере 329 933 руб. (с учетом уточнений первоначально заявленных требований, произведенных в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением суда от 16.06.09г. удовлетворено ходатайство заявителя об отказе от заявленных требований в части. Производство по делу в части отказа прекращено. Признано решение № 15-16/10 от 19 декабря 2008 года заместителя начальника ИФНС России по г. Армавиру Краснодарского края в части начисления недоимки по уплате налога на добавленную стоимость в размере 329 933 рубля незаконным.

ИФНС России по г. Армавиру обжаловала решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ и просила отменить судебный акт, принять по делу новый.

Представитель налоговой инспекции уточнил требования по апелляционной жалобе, просил решение суда от 16.07.09г. отменить в части удовлетворения требований заявителя. В остальной части решение суда не обжалуется. Судебной коллегией ходатайство удовлетворено.

Представитель налоговой инспекции поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель заявителя в судебном заседании доводы жалобы оспорил по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу -  без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, на основании решения заместителя начальника инспекции от 29..11.07г. №100 проведена выездная налоговая проверка ИП Пустоветова Г.Ю. по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах, правильности исчисления, удержания, полноты и своевременности уплаты налогов и других обязательных платежей и сборов: НДФЛ, ЕСН за период с 01.01.04г. по 31.12.06г.; НДС, страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за период с 01.01.04г. по 30.09.07г.; налога на имущество физических лиц, транспортного налога, земельного налога за период с 01.01.04г. по 31.12.06г., НДФЛ (налоговый агент) за период с 01.01.04г. по 01.11.07г.

По результатам проверки составлен акт выездной налоговой проверки №15-16/10 от 29.09.08г.

23.10.08г. налогоплательщиком были представлены возражения к акту выездной налоговой проверки.

Предприниматель был надлежащим образом извещен о дне и времени рассмотрения материалов налоговой проверки, что подтверждено уведомлением о вызове налогоплательщика №15-16/407/77159 от 16.10.08г.

Рассмотрение материалов налоговой проверки оформлено протоколом №73 от 10.11.08г.

12.11.08г. заместитель начальника инспекции вынес решение №86 от 12.11.08г. «о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля» и решение №100/2 от 12.11.08г. «о продлении срока рассмотрения материалов налоговой проверки».

Согласно вынесенного решения №86 от 12.11.08г. в период с 12.11.08г. по 12.12.08г. были проведены дополнительные мероприятия налогового контроля.

09.12.08г. налогоплательщиком были представлены возражения к акту выездной налоговой проверки.

16.12.08г. налогоплательщику вручено уведомление о времени и месте рассмотрения материалов проверки (исх. №15-16/460/90895 от 16.12.08г.)  

Рассмотрение материалов налоговой проверки с учетом дополнительных мероприятий оформлено протоколом №83 от 19.12.08г. с участием предпринимателя.

19.12.08г. заместитель начальника инспекции в присутствии предпринимателя вынес решение №15-16/10 о привлечении ИП Пустоветова Г.Ю. к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения по ст. 123 НК РФ в сумме 6 450, 80 руб., доначислены НДС в сумме 329 933 руб., НДФЛ (агент) 32 254 руб., НДФЛ за 2004г. в сумме 64 857 руб., ЕСН в федеральный бюджет за 2006г. в сумме 2 338,89 руб., а также соответствующие пени по НДФЛ (налоговый агент) в сумме 5 685,76 руб., НДФЛ за 2004г. в сумме 11 864,50 руб., НДС в сумме 97 773,39 руб.

Не согласившись с решение инспекции предприниматель обратился с жалобой в УФНС России по Краснодарскому краю.

Решением УФНС России по Краснодарскому краю от 4 февраля 2009 года № 16-13-34-94 оставлено без изменения решение ИФНС России по г. Армавиру № 15-16/10 от 19 декабря 2008 года.

В порядке статей 137 и 138 Налогового кодекса Российской Федерации предприниматель обратился с заявлением в арбитражный суд.

Суд первой инстанции, удовлетворяя требования, исходил из недоказанности налоговым органом недобросовестности предпринимателя. Невозможность проведения встречной проверки ООО «Линтех» не является достаточным доказательством недобросовестности Пустоветова Г.Ю. в конкретном случае. То обстоятельство, что ООО «Линтех» не имело зарегистрированной в ИФНС России № 22 контрольно-кассовой техники, также не свидетельствует о недобросовестности предпринимателя, поскольку сведения о регистрации ККТ не являются общедоступными и ООО «Линтех» могло скрыть от предпринимателя указанный факт. Представленные предпринимателем счета-фактуры содержат необходимые реквизиты и подписи руководителя Домбровского Г.А. и главного бухгалтера Лысенко Т.Р. Тот факт, что подпись от имени Домбровского Г.А. выполнена не им, а другим неустановленным лицом, возможно было установить путем проведения почерковедческой экспертизы. Пустоветов Г.Ю. не является экспертом и не обладает соответствующими познаниями в данной области, в связи с чем, при получении счетов-фактур он не мог установить кем выполнены данные подписи.

Судебная коллегия считает, что выводы суда первой инстанции, изложенные в решении, не соответствуют обстоятельствам дела, в связи с чем, судебный акт подлежит отмене.

Доводы предпринимателя о неправомерном непринятии налоговым органом налоговых вычетов по НДС по поставщику ООО «Линтех» ИНН 7722514008 и незаконности решения инспекции в данной части, подлежат отклонению ввиду следующего.

Согласно статье 171 Кодекса налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные данной статьей налоговые вычеты.

Согласно пункту 2 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции, действующей с 01.01.2006) вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации.

Таким образом, основными условиями для принятия НДС к вычету, которые должны быть соблюдены налогоплательщиком, являются: приобретение и принятие товаров (работ, услуг) на учет и наличие оформленных в установленном порядке счетов-фактур и документов, подтверждающих фактическую передачу товара.

В соответствии с пунктом 1 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации (в первоначальной редакции) счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету или возмещению.

Пунктом 6 статьи 169 Кодекса предусмотрено, что счет-фактура подписывается руководителем и главным бухгалтером организации либо иными лицами, уполномоченными на то приказом (иным распорядительным документом) по организации или доверенностью от имени организации.

При этом пунктом 2 указанной статьи предусмотрено, что счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 настоящей статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

Судом первой инстанции сделан вывод о том, что невозможность проведения встречной проверки ООО «Линтех» не является достаточным доказательством недобросовестности Пустоветова Г.Ю. в конкретном случае. Судебная коллегия признает данный вывод суда не обоснованным и не соответствующим обстоятельствам дела по следующим основаниям.

Согласно сведений ИФНС России №22 по г. Москве, провести встречную проверку ООО «Линтех» не представляется возможным, в связи с отсутствием достоверных данных о фактическом месте нахождения и должностных лицах организации. Последняя бухгалтерская отчетность представлена за 2005г. «не нулевая», налоговая отчетность – авансы ЕСН за 1 полугодие 2007г. «нулевая», по НДС – 4 кв. 2005г. «не нулевая». Общество не имеет зарегистрированных в инспекции ККТ. Общество имеет признак «фирмы – однодневки» - «массовый» заявитель, руководитель, учредитель, юридический адрес. 

Согласно сведений 1-ОРЧ ОНП УВД ЮВАО г. Москвы (исх. №1256 от 03.05.06г.) в результате розыскных мероприятий установлено, что организация по адресу, указанному в учредительных документах отсутствует и финансово – хозяйственную деятельность не ведет, также не выявлено имущество организации, руководитель отсутствует и установить его местонахождение не представляется возможным. 

Из объяснений Домбровского Г.А. и протокола допроса свидетеля от 13.05.08г., предупрежденного об ответственности за дачу заведомо ложного показания, следует, что не являлся ранее и в настоящий момент не является директором ООО «Линтех», паспорт не терял, никому его не передавал, о существовании ООО «Линтех» ничего не знает. С 2001г. и по настоящее время работает в школе дежурным по режиму. Никаких договоров с предприятиями не заключал, никогда не занимался предпринимательской деятельностью.

УФМС по Кабардино – Балкарской Республике отдел УФМС России по КБР в Прохладненском районе сообщил, что гражданину Домбровскому Г.А. 11.05.61г.р. 16.07.07г. был выдан паспорт 8307 №838973, взамен паспорта 8303 №451984, выданного Прохладненским ГОВД 20.05.03г. в связи с достижением возраста 45-ти лет.

ИП Пустоветов Г.Ю. представил первичные документы на закупку макулатуры у ООО «Линтех» ИНН7722514008, а именно: счет-фактура №СЧ-34 от 12.01.2005г. на сумму 20231,00 руб. (в т. ч. НДС- 3086,10 руб.), товарная накладная Ропт-34 от 12.01.2005г. на сумму 20231,00 руб. (в т.ч. НДС-3086,10 руб.), счет-фактура №СЧ-38 от 12.01.2005г. на сумму 189648,77 руб. (в т. ч. НДС- 28929,47 руб.), товарная накладная Ропт-38 от 12.01.2005г. на сумму 189648,77 руб. (в т.ч. НДС-28929,47 руб.), счет-фактура №СЧ-78 от 03.02.2005г. на сумму 201083,33 руб. (в т. ч. НДС- 30673,73 руб.), товарная накладная Ропт-78 от 03.02.2005г. на сумму 201083,33 руб. (в т.ч. НДС-30673,73руб.), счет-фактура №СЧ-123 от 24.02.2005г. на сумму 33651,24 руб. (в т. ч. НДС - 5133,24 руб.), товарная накладная Ропт-123 от 24.02.2005г. на сумму 33651,24 руб. (в т.ч. НДС-5133,24 руб.), счет-фактура №СЧ-149 от 28.02.2005г. на сумму 5385,56 руб. (в т.ч. НДС - 821,56 руб.), товарная накладная Ропт-149 от 28.02.2005г. на сумму 5385,56 руб. (в т.ч. НДС- 821,56 руб.), платежное поручение №35 от 28.02.2005г. на сумму 200000,00 руб. (в т.ч. НДС - 30508,47 руб.), платежное поручение №37 от 01.03.2005г. на сумму 250000,00 руб. (в т.ч. НДС - 38135,59 руб.), платежное поручение №50 от 21.03.2005г. на сумму 200000,00 руб. (в т.ч. НДС - 30508,47 руб.), счет-фактура №СЧ-198 от 28.03.2005г. на сумму 200018,85 руб. (в т. ч. НДС- 30511,35 руб.), товарная накладная Ропт-198 от 28.03.2005г. на сумму 200018,85 руб. (в т.ч. НДС - 30511,35 руб.), счет-фактура №СЧ-231 от 07.04.2005г. на сумму 74994,19 руб. (в т.ч. НДС - 11439,79 руб.), товарная накладная Ропт-231 от 07.04.2005г. на сумму 74994,19 руб. (в т.ч. НДС - 114389,79 руб.), счет-фактура №СЧ-245 от 11.04.2005г. на сумму 89622,18 руб. (в т.ч. НДС - 13671,18 руб.), товарная накладная Ропт-245 от 11.04.2005г. на сумму 89622,18 руб. (в т.ч. НДС - 13671,18 руб.), счет-фактура №СЧ-269 от 22.04.2005г. на сумму 65139,19 руб. (в т. ч. НДС - 9936,49 руб.), товарная накладная Ропт-269 от 22.04.2005г. на сумму 65139,19 руб. (в т.ч. НДС - 9936,49 руб.), счет-фактура №СЧ-293 от 25.04.2005г. на сумму 70245,25 руб. (в т. ч. НДС - 10715,38 руб.), товарная накладная Ропт-293 от 25.04.2005г. на сумму 70245,25 руб. (в т.ч. НДС - 10715,38 руб.), платежное поручение №95 от 31.05.2005г. на сумму 300000,00 руб. (в т.ч. НДС - 45762,71 руб.), счет-фактура №СЧ-425 от 24.07.2005г. на сумму 250000,01 руб. (в т.ч. НДС - 38135,59 руб.), товарная накладная Ропт-425 от24.07.2005г. на сумму 250000',01 руб. (в т.ч. НДС-38135,59 руб.), платежное поручение №128 от 29.0,7.2005г. на сумму 250000,00 руб. (в т.ч. НДС-38135,39 руб.), счет-фактура №СЧг350 от 04.07.2005г. на сумму 54940,80 руб. (в т. ч. НДС - 8380,80.руб.), чек ККТ от 04.07.2005г. на сумму 54940,80 руб. (в т.ч. НДС - 8380,80 руб.), товарная накладная Ропт-350 от 04.07.2005г. на сумму 54940,80 руб. (в т.ч. НДС- 8380,80 руб.,), счет-фактура №СЧ-359 от 06.07.2005г. на сумму 63525,30 руб. (в т.ч.