Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.08.2009 по делу n А32-19827/2007. Изменить решение

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-19827/2007

14 августа 2009 г.                                                                               15АП-5951/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 14 августа 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 августа 2009 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Барановой Ю.И.

судей  Ехлаковой С.В.,  Корневой Н.И.

при ведении протокола судебного заседания председательствующим Барановой Ю.И.

при участии:

от истца: представитель Яковлева Т.А.. доверенность от 24.02.2009г.

от ответчика: представитель: Фиссюра А.А. доверенность 2 от 20.06.09г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Атмосфера", общества с ограниченной ответственностью "Регион-Транзит"

на решение  Арбитражного суда Краснодарского края

от 04.06.2009г. по делу № А32-19827/2007

по иску  общества с ограниченной ответственностью "Регион-Транзит"

к ответчику  обществу с ограниченной ответственностью "Атмосфера"

о взыскании 720 000 руб.

принятое в составе судьи Ташу А.Х., арбитражных заседателей Ковалевой Е.А., Климан Ю.А.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Регион-Транзит" (далее – ООО «Регион-Транзит) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском  к обществу с ограниченной ответственностью "Атмосфера" (далее ООО «Атмосфера») о взыскании 720 000 руб. неотработанного аванса по договору № 7 от 11.12.2006г. об оказании рекламных услуг.

Решением суда от  04.06.2009г. исковые требования удовлетворены частично, с ответчика в пользу истца взыскано 360 000 руб. задолженности, судом произведено распределение между сторонами судебных расходов по госпошлине, экспертизе и юридические услуги в равном размере.

Решение мотивировано тем, что  между сторонами заключен договор оказания услуг,  ответчик представил доказательства выполнения  услуг в части.

Общество с ограниченной ответственностью "Регион-Транзит" обжаловало  решение  суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ и просило решение изменить, исковые требования удовлетворить в полном объеме. В обоснование жалобы истец указал, что судом не установлено какие работы и услуги ответчиком выполнены, в каком объеме и на какую суму, судом неправильно распределены судебные расходы, кроме того, судебные расходы на представителя ответчика документально не подтверждены.

Общество с ограниченной ответственностью "Атмосфера" обжаловало  решение  суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ и просило решение изменить, в иске отказать. В обоснование жалобы ответчик указал, что судом не учтено, что все работы и услуги были оказаны в полном объеме. Суд необоснованно не учел выводы экспертизы, проведенной Торгово-промышленной палатой Краснодарского края, согласно которой стоимость услуг, предусмотренных спорных договором находится в диапазоне от 883 000 руб. до 1 272 000 руб., суд неправильно распределил судебные расходы.

В судебном заседании стороны поддержали апелляционные жалобы в полном объеме, указали на невозможность разрешения спора мирным путем. Заявлений о назначении повторных экспертиз не заявили.

Дело слушалось с перерывом с 11.08.09г. по 14.08.09г.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционных жалоб, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что судебный акт подлежит изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 11 декабря 2006г. между сторонами заключен договор № 7, в соответствии с условиями которого Заказчик (истец) поручает, а Исполнитель (ответчик) берет на себя обязательство по организации и проведению рекламных мероприятий по заданию Заказчика, а также по созданию отдела продаж (пункты 1.1.1 и 1.1.2).

Согласно п.1.1.1 договора в рекламные мероприятия входит: создание Брэндбука; закрепление пантонов цветовой гаммы брэнда;  создание концепции аудио и видео сюжетов;  подбор оптимальных пакетов  эфирного времени на радио и ТВ; подбор поверхностей  для наружной рекламы; проведение промо-мероприятий.

Услуги по созданию отдела продаж, в соответствии с п.1.1.2 договора,  включают в себя:  подбор персонала для создания эксклюзивной команды торговых представителей на конкурсной основе; проведение тренингов в области  прямых продаж; стандартизация работы команды по единой отчетности; создание мативационной структуры; маркетинг, выявление сигмента рынка, создание базы  данных торговых точек и маршрутов ЭТП; создание электронной системы консолидации информации для контроля и анализа ситуации.

В соответствии с п.2.1.1,2.1.2 договора Исполнитель обязан выполнить заказ в срок, указанный в дополнительном соглашении, представить Акты (накладные) выполненных работ (услуг) не позднее 3-х дней с момента получения продукции Заказчиком.

Согласно п.2.3.1,2.3.2 договора  заказчик обязан оплатить  стоимость работ исполнителя, выявить допущенные исполнителем отступления  от условий договора либо недостатки в работе и требовать их устранения в установленном в настоящем договором порядке письменном виде.

В соответствии с п.6.1 договора оплата работ осуществляется в соответствии с дополнительным соглашением.

В соответствии с п.7.5 договора срок его действия 1 год.

11.12.2006г. между сторонами подписано дополнительное соглашение к договору № 1.

Согласно пункту 1 дополнительного соглашения № 1 Исполнитель обязуется выполнить работы (задание): создание Брэндбука; закрепление пантонов цветовой гаммы брэнда; создание концепции аудио и видео сюжетов; подбор персонала для создания эксклюзивной команды торговых представителей на конкурсной основе; ведение тренингов в области прямых продаж и мерчендайзинга с поэтапным закреплением на практике; стандартизация работы команды по единой системе отчетности; создание мотивационной структуры; маркетинг, выявление сегмента рынка, создание базы данных торговых точек и маршрутов ЭТП; создание электронной системы консолидации информации для контроля и анализа ситуаций.     

 В соответствии с п.2.1 дополнительного соглашения Заказчик оплачивает 100% сумму за работу Исполнителя по созданию Брэндбука в течение 3-х банковских дней согласно выставленным счетам в размере 300 000 руб.

В соответствии с п.2.2 дополнительного соглашения Заказчик ежемесячно оплачивает 100 % сумму за работу Исполнителя по созданию отдела продаж в течение 3-х банковских дней согласно выставленным счетам в размере 150 000 руб. в течение минимум трех, максимум шести месяцев по решению Заказчика (пункты 2.1 и 2.2 договора). Общая сумма предоплаты составляет 450 000 руб.

       Пунктами 2.5.1,2.5.2,2.5.3 договора  установлено дополнительная оплата услуг в случае увеличения к 15.05.07г. объема продаж.

Платежными поручениями № 749 от 14.12.2006г., № 11 от 06.02.2007г., № 20 от 21.02.2007г. истец перечислил ответчику 750 000 руб.

Истец направил в адрес ответчика претензию в порядке досудебного урегулирования спора и предложил в течение 10 дней с момента получения претензии возвратить денежные средства в размере 720 000 руб. (л.д.19, т.1).

Невыполнение, по мнению истца, ООО «Атмосфера» условий по договору в части принятых на себя обязательств и его предложения по добровольной оплате задолженности явилось причиной обращения ООО «Регион – Транзит» с иском в арбитражный суд в защиту нарушенного права. При этом, истец в исковом заявлении  пояснил, что ответчиком выполнена часть работ по закреплению пантонов цветовой гаммы, что составляет 30 000 руб. и назад не взыскивается.

Суд первой инстанции правильно квалифицировал отношения сторон, как возникшие из договора возмездного оказания услуг.

В соответствии со  ст. 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определённые действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В соответствии со ст. 780 ГК РФ если иное не предусмотрено договором возмездного оказания услуг, исполнитель обязан оказать услуги лично.

Согласно ст. 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенные  им расходы.-ст. 782 ГК РФ.

Истец направил ответчику в июне 2007г. претензию о возврате суммы аванса, тем самым фактически отказавшись от исполнения договора.

Спор возник между сторонами об объеме оказанных исполнителем услуг.

Суд, оценив представленные доказательства, пришел к выводу, что услуги выполнены на сумму 360 000 руб. Таким образом, фактически судом установлено, что половина работ ответчиком выполнена.

Определяя стоимость фактически оказанных услуг, суд обоснованно не принял во внимание результаты проведенных по делу экспертиз.

Для определения стоимости выполненных ООО «Атмосфера» работ и оказанных услуг во исполнение договора № 7 от 11 декабря 2006г. и дополнительного соглашения № 1 к нему определением Арбитражного суда Краснодарского края от 26.05.2008г. (л.д.61, т.2) по ходатайству сторон  была назначена судебная экспертиза. Производство экспертизы поручено Торгово-промышленной палате Краснодарского края.

Экспертами установлено, что стоимость выполненных ООО «Атмосфера» работ и оказанных услуг во исполнение договора № 7 от 11 декабря 2006г. и дополнительного соглашения № 1 имеет вероятностный ценовой коридор и может варьироваться в ценовом диапазоне от 883 тыс. рублей до 1 272 тыс. рублей (л.д.93, т.2). При этом, в исследовании эксперты оценивали вообще стоимость подобных услуг и не установили, что положено в вывод о фактически выполненных услугах.

Поскольку в заключении экспертизы не была указана конкретная цена, а определенный ценовой диапазон разнится на сумму 389 000 руб., определением Арбитражного суда Краснодарского края от 21.01.2009г. (л.д.121, т.3) была назначена дополнительная судебная экспертиза. Производство дополнительной экспертизы поручено ООО «Аудиторская фирма «ЮгБизнес-Аудит».

Из заключения эксперта следует, что Исполнителем (ответчиком) не представлено к проверке документов, подтверждающих устранение недостатков и выполнения полного объема работ по созданию Брэндбука и созданию отдела продаж; денежные средства, полученные ООО «Атмосфера» в размере 750 000 руб., подлежат возврату на расчетный счет истца.

Данный вывод эксперт основывает на том, что Исполнитель (ответчик) не представил акты выполненных работ, доказательства соблюдения установленного договором и дополнительным соглашением порядка сдачи и приемки работ, доказательства извещения ООО «Регион – Транзит» об окончании работы, доказательства направления Заказчику актов приемки-передачи работ.

Вместе с тем, эксперт указывает, что в материалах дела имеются документы, подтверждающие факт выполнения Исполнителем (ответчиком) части работ (л.д.141, т.3).

 Указанная экспертиза по- существу являлась повторной.

 В соответствии со ст. 82 АПК РФ для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу. Вместе с тем, в соответствии с п.6 ст. 71 АПКРФ никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

С учетом отсутствия в первом экспертном заключении конкретного ответа на вопрос, и противоречий в повторной экспертизе, вынося решение, суд руководствовался представленными ответчиком фотоотчетом, копиями трудовых договоров и трудовых книжек, программой профобучения, подтверждающие создание Брэндбука, доказательствами подбора персонала для создания эксклюзивной команды торговых представителей на конкурсной основе,  доказательствами ведения тренингов в области прямых продаж и мерчендайзинга с поэтапным закреплением на практике, а также поясненими свидетеля  Бережного Ивана Сергеевича, который  сообщил суду, что он был принят на работу в ООО «Регион – Транзит» на должность торгового представителя и за время работы проходил тренинги с поэтапным закреплением на практике, проведением занятий занимался представитель ООО «Атмосфера». В отсутствие иных доказательств,  суд пришел к выводу о возможности установления, что работа выполнена на 50% от взыскиваемой суммы.

Вместе с тем, суд не учел все обстоятельства дела  положения ст. 431 ГК РФ.

        В соответствии со ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

       Если правила, содержащиеся в части первой настоящей  статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выявлена  действительная воля сторон  с учетом цели договора. При этом, принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая  предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи  делового оборота, последующее поведение сторон.

        Договором и дополнительным соглашением стороны определили две группы подлежащих оказанию услуг: рекламные услуги по созданию Брэндбука и созданию отдела продаж с расшифровкой данных услуг.

         П.2.1 дополнительного соглашения стороны определили, что стоимость услуг по созданию Брэндбука составляет 300 000 руб.

 В соответствии с п.2.2. дополнительного соглашения стороны определили, что заказчик ежемесячно  оплачивает 100% сумму за работу исполнителя по созданию отдела продаж в течение 3-х банковских дней в размере 150 000 руб.в течение минимум трех, максимум 6-ти месяцев по решению заказчика . Предоплата не менее 450 000 руб.

Таким образом, в соответствии с указанным договором стоимость услуг по созданию отдела продаж составляет 150 000 руб. в месяц.

Анализируя выполнение работ и оказание услуг по созданию отдела