Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.08.2009 по делу n А53-16893/2008. Изменить решение

А53-16893/2008-С1-51

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону     дело № А53-16893/2008

14 августа 2009 г.№ 15АП-5444/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 10 августа 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен          14 августа 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Андреевой Е.В.

судей Винокур И.Г.,  Захаровой Л.А.

при ведении протокола судебного заседания судьей Андреевой Е.В.

при участии:

от ОАО «Ростпромстройбанк»: Давыдова Т.А., по доверенности от 20.11.2008г.

от ЗАО «Райффайзенбанк»: Глебов В.В., по доверенности от 15.01.2009г., № 11588

от представителя учредителя ООО «Эталон» Колесник Л.О.: не явился, извещен (уведомление №28312)

от конкурсного управляющего: представитель не явился, извещен

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

кредитора ОАО «Ростовский инвестиционно-коммерческий промышленно-строительный банк»

на определение Арбитражного суда Ростовской областиот 11 июня 2009г. по делу № А53-16893/2008

о включении требований в реестр кредиторов

по заявлению ЗАО «Райффайзенбанк» о включении в реестр требований кредитора, поданному в рамках дела о несостоятельности (банкротстве)

должника - общества с ограниченной ответственностью «Эталон»

принятое в составе судьи Назаренко Р.М.

УСТАНОВИЛ:

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Эталон» (далее – должник) закрытое акционерное общество «Райффайзенбанк» (далее - кредитор) обратился в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов задолженности в размере  000 000 руб. (уточненные требования, т.2, л.д.1).

Определением суда от 11 июня 2009г. включено требование кредитора в сумме 59 398 368,70 руб. в третью очередь реестра требований кредиторов должника. В остальной части требования кредитора признаны необоснованными, во включении в реестр требований кредиторов должника отказано.

Судебный акт мотивирован тем, что ООО «Добрый мир», ООО «Марком», ООО «Агродар» погашена часть долга на сумму 601 631,30 руб., задолженность должника составляет 59 398 368,70 руб. До настоящего времени обязательства должника перед заявителем не исполнены. У должника имеется денежное обязательство перед кредитором, которое им не исполнено, в связи с чем, требование кредитора является обоснованным и подлежащим включению в реестр требований кредиторов должника.

В Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд обратился кредитор должника открытое акционерное общество «Ростпромстройбанк»  с апелляционной жалобой, с учетом дополнения к апелляционной жалобе  в которой просит отменить определение суда от 11.06.2009г. о включении требования кредитора ЗАО «Райффайзенбанк» в размере 59 398 368,70 руб.

По мнению подателя жалобы, заключенные с ООО «Марком», ООО «Агродар», ООО «Добрый мир» сделки являлись для должника крупными и требовали письменного одобрения единственного участника общества Туркевич Ю.Б. Совершенные сделки поручительства, заведомо влекли неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам. Заключенные договора поручительства являются мнимыми или притворными сделками, поскольку кредитные договоры заключались с ОАО «Импэксбанк», а договоры поручительства подписаны с ЗАО «Райффайзенбанк», который в момент подписания договоров поручительства не являлся правопреемником ОАО «Импэксбанк».

В отзыве на апелляционную жалобу, дополнении к отзыву кредитор ЗАО «Райффайзенбанк» просит определение суда от 11.06.2009г. оставить без изменения, апелляционную жалобу –без удовлетворения.

В отзыве на апелляционную жалобу конкурсный управляющий просит в удовлетворении апелляционной жалобы ОАО «Ростпромстройбанк»  отказать.

В судебном заседании 03.08.2009г. объявлялся перерыв в течение дня до 17 час. 30 мин., после перерыва судебное заседание продолжено 03 августа 2009г. в 17 час. 30 мин.

В судебном заседании 03.08.2009г. объявлен до 10 августа 2009г. до 16 час. 40 мин., после перерыва судебно заседание продолжено 10 августа 2009г. в 17 час. 00 мин.

От ОАО «Ростпромстройбанк» поступило заявление о фальсификации доказательств, а так же ходатайства о назначении химической экспертизы. Представитель ЗАО «Райффайзенбанк» возражал против удовлетворения ходатайств. Протокольным определением суда заявление ОАО «Ростпромстройбанк» о фальсификации доказательств оставлено без рассмотрения, в соответствии с п.26 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009г. № 36, поскольку отсутствуют основания для рассмотрения в суде апелляционной инстанции заявления о фальсификации доказательств, представленных в суд первой инстанции, доказательств невозможности подачи такого заявления в суд первой инстанции ОАО «Ростпромстройбанк» не представило; в удовлетворении ходатайств о назначении экспертизы отказано, в соответствии с положениями ст. 64, 65, 75, 82 АПК РФ, в связи с тем, что основания для назначения экспертизы не установлены, доказательств невозможности заявления такого ходатайства в суде первой инстанции ОАО «Ростпромстройбанк» также не представило.

Представитель ОАО «Ростпромстройбанк» представил ходатайство об отложении судебного  разбирательства. Протокольным определением суда ходатайство  ОАО «Ростпромстройбанк» об отложении судебного  разбирательства отклонено.

От конкурсного управляющего ООО «Эталон» Васильева Г.Г. поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в его отсутствие. Представитель ОАО «Ростпромстройбанк» оставил рассмотрение ходатайства на усмотрение суда. Представитель ЗАО «Райффайзенбанк» не возражал. Протокольным определением суда ходатайство удовлетворено.

Представители ОАО «Ростпромстройбанк» и ЗАО «Райффайзенбанк» заявили ходатайства об отложении судебного заседания. Протокольным определением суда ходатайства удовлетворены путем объявления перерыва.

В судебном заседании представитель ОАО «Ростпромстройбанк» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе и пояснениях, просил определение суда отменить. Представитель ЗАО «Райффайзенбанк» возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу -  без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, пояснения и отзывов на нее, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела,  определением суда от 24.09.2008 года в отношении должника введена процедура наблюдения. Определением Арбитражного суда Ростовской области от 02.03.2009 года временным управляющим утвержден Ананьев И.В. Сведения о введении процедуры наблюдения опубликованы 21.03.2009 года в газете «КоммерсантЪ».

Решением суда от 27.07.2009г. должник признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев, конкурсным управляющим утвержден Васильев Г.Г.

09.08.2006г. между ОАО «Импэксбанк» и ООО «Марком»  заключено генеральное соглашение № 212. Согласно условиям соглашения кредитор открывает заемщику кредитную линию с лимитом задолженности в сумме 26 000 000 руб. Кредит предоставляется отдельными траншами путем перечисления на расчетный счет. Выдача траншей прекращается после 08 мая 2008г. Срок использования кредитной линии установлен с 09.08.2006г. по 08.08.2008г., процентная ставка - 16% годовых, при неисполнении условий договора - 20 %. Обеспечение по договору  содержит указание на договор залога от 09.08.2006г. № 212/1-З; договор поручительства с Барсуковым Ю.П. от 09.08.2006г. № 212-П; договор залога товаров в обороте от 09.08.2006г. № 212-П. В соответствии с представленным в материалы дела дополнительным соглашением № 1 от 01.11.206г. к генеральному соглашению № 212  от 09.08.2006г. изменены существенные условия кредитного договора, а именно п. 1.5 - изменение процентной ставки, так процентная ставка установлена в размере 14% годовых, при неисполнении условий договора - 15 %.

Решением единственного акционера ОАО «Импэксбанк» от 15 марта 2007г., ОАО «Импэксбанк» реорганизовано в форме присоединения к ЗАО «Райффайзенбанк Австрия». В соответствии с протоколом внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «Райффайзенбанк Австрия» от 15 марта 2007г. № 35, ЗАО «Райффайзенбанк Австрия» сменило наименование на ЗАО «Райффайзенбанк»  о чем внесена соответствующая запись в ЕРГЮЛ.

Банк во исполнение обязательств по соглашению № 212 перечислил денежные средства на счет  заемщика. Согласно графику погашения задолженности ООО «Марком» должно было приступить к погашению задолженности по основному долгу  с 06.06.2008г. В соответствии с представленным в материалы дела расчетом взыскиваемой суммы (т.2,л.д.86) за период с 31.07.2007г. по 08.06.2009г. сумма внесенным платежей  составила 600 111,23 руб.

Как установлено судом и подтверждается материалами дела, банком выполнены свои обязательства по кредитному договору в полном объеме, что подтверждается решением Арбитражного суда Ростовской области от 14.10.2008г. по делу № А53-9590/08-С3-26, в соответствии с которым ввиду неисполнения ООО «Марком» своих обязательств по возврату кредита взыскано 29 169 931,10 руб.

В обеспечение исполнения данного кредитного договора между кредитором и должником - 06.02.2008 года заключен договор поручительства № 212/2-П,  согласно которому должник поручается за неисполнение обязательств ООО «Марком» перед ЗАО «Райффайзенбанк» на сумму кредита в ограниченном объеме в размере 20 000 000 рублей. В соответствии с п. 1.3. должник проинформировал банк о том, что на день подписания договора поручительства ООО «Марком» не выполнял свои обязанности, регламентированные генеральным соглашением № 212. Согласно п. 6.1 установлено,  что договор вступает в силу с момента его подписания и действует до даты истечения трехлетнего срока с момента наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства.

14.12.2006г. между ОАО «Импэксбанк» и ООО «Агродар» заключено генеральное соглашение № 367 об условиях и порядке открытия кредитной линии. Согласно условиям соглашения кредитор открывает заемщику кредитную линию с лимитом задолженности в сумме 26 000 000 руб. Кредит предоставляется отдельными траншами путем перечисления на расчетный счет. Выдача траншей прекращается после 14.09.2007г. Срок использования кредитной линии установлен с 14.12.2006г. по 14.12.2007г., процентная ставка –% годовых, при неисполнении условий договора- 15 %. Обеспечение по договору  содержит указание на договор залога от 14.12.2006г. № 367-З; договор поручительства с Грицай А.В. от 14.12.2006г. № 367-П.

Решением единственного акционера ОАО «Импэксбанк» от 15 марта 2007г., ОАО «Импэксбанк» реорганизовано в форме присоединения к ЗАО «Райффайзенбанк Австрия». В соответствии с протоколом внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «Райффайзенбанк Австрия» от 15 марта 2007г. № 35, ЗАО «Райффайзенбанк Австрия» сменило наименование на ЗАО «Райффайзенбанк»  о чем внесена соответствующая запись в ЕРГЮЛ.

Банком выполнены свои обязательства по кредитному договору в полном объеме, что подтверждается решением Арбитражного суда г. Москвы от 10.09.2008г. по делу № А40-47227/08-30-297, в соответствии с которым ввиду неисполнения ООО «Агродар» своих обязательств по возврату кредита взыскано 29 471 769,14 руб.

Согласно графику погашения задолженности ООО «Агродар» должно было приступить к погашению задолженности по основному долгу  с 15.10.2007г. В соответствии с представленным в материалы дела расчетом взыскиваемой суммы (т.2, л.д.161) за период с 31.07.2007г. по 08.06.2009г. сумма внесенным платежей  составила 490,87 руб.

В обеспечение исполнения данного кредитного договора между кредитором и должником - 03.12.2007г. заключен договор поручительства № 367/2-П, согласно которому должник поручается за неисполнение обязательств ООО «Агродар» перед ЗАО «Райффайзенбанк» на сумму кредита в ограниченном объеме в размере 20 000 000 рублей. В соответствии с п. 1.3. должник проинформировал банк о том, что на день подписания договора поручительства ООО «Агродар» не выполнял свои обязанности, регламентированные генеральным соглашением № 367. Согласно п. 6.1 установлено, что договор вступает в силу с момента его подписания и действует до даты истечения трехлетнего срока с момента наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства.

12.09.2006г. между ОАО «Импэксбанк» и ООО «Добрый мир»  заключено генеральное соглашение № 253. Согласно условиям соглашения кредитор открывает заемщику кредитную линию с лимитом задолженности в сумме 26 000 000 руб. Кредит предоставляется отдельными траншами путем перечисления на расчетный счет. Выдача траншей прекращается после 12 июня 2007г. Срок использования кредитной линии установлен с 12.09.2006г. по 12.09.2007г., процентная ставка –% годовых, при неисполнении условий договора- 18 %. Обеспечение по договору  содержит указание на договор залога от 12.09.2006г. № 253/з; договор поручительства с Дудниковым С.Ф. от 12.09.2006г. № 253-П.

Решением единственного акционера ОАО «Импэксбанк» от 15 марта 2007г., ОАО «Импэксбанк» реорганизовано в форме присоединения к ЗАО «Райффайзенбанк Австрия». В соответствии с протоколом внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «Райффайзенбанк Австрия» от 15 марта 2007г. № 35, ЗАО «Райффайзенбанк Австрия» сменило наименование на ЗАО «Райффайзенбанк»  о чем внесена соответствующая запись в ЕРГЮЛ.

Банк во исполнение обязательств по соглашению № 253 перечислил денежные средства на счет  заемщика. Погашение кредитной линии должно было производиться в соответствии с приложением № 4 к генеральному соглашению № 253.

Согласно графику погашения задолженности ООО «Добрый мир» должно было приступить к погашению задолженности по основному долгу  с 31.07.2007г. В соответствии с