Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.03.2008 по делу n А53-17926/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

доп.соглашению №2 к договору факторинга;

Счет-фактура №6/435(ЮТПС) от 30.06.2004г. на сумму 1 921,123 тыс. руб., в т.ч. НДС 293,053 тыс. руб. - услуги по доп.соглашению №2 к договору факторинга;

Счет-фактура №6/1037(ЮТПС) от 30.06.2004г. на сумму 5 709,152 тыс. руб., в т.ч. НДС 870,888 тыс. руб. - услуги по доп.соглашению №6 к договору факторинга;

Счет-фактура №6/743(ЮТПС) от 30.06.2004г. на сумму 8 379,679 тыс. руб., в т.ч. НДС 1 278,256 тыс. руб. - услуги по доп.соглашению №15 к договору факторинга;

Счет-фактура №7/512(ЮТПС) от 30.07.2004г. на сумму 839,442 тыс. руб., в т.ч. НДС 128,050 тыс. руб. - услуги по доп.соглашению №7 к договору факторинга;

Счет-фактура №7/513(ЮТПС) от 30.07.2004г. на сумму 50,149 тыс. руб., в т.ч. НДС 7,650 тыс.руб. -услуги по доп.соглашению №8 к договору факторинга;

Счет-фактура №7/514(ЮТПС) от 30.07.2004г. на сумму 8 832,480 тыс. руб., в т.ч. НДС 1 347,327 тыс. руб. - услуги по доп.соглашению №11 к договору факторинга;

Счет-фактура №7/663(ЮТПС) от 30.07.2004г. на сумму 7 684,914 тыс. руб., в т.ч. НДС 1 172,257 тыс.руб. - услуги по доп.соглашению № 15 к договору факторинга;

Счет-фактура №7/966(ЮТПС) от 30.07.2004г. на сумму 656,831 тыс. руб., в т.ч. НДС 100,195 тыс. руб. - услуги по доп. соглашению №2 к договору факторинга;

Счет-фактура  №8/202(ЮТПС)  от 31.08.2004г. на сумму 1 312,764 тыс. руб., в т.ч. НДС 200,252тыс.руб. -услуги по доп.соглашению №2 к договору факторинга;

Счет-фактура №8/213(ЮТПС) от 31.08.2004г. на сумму 5 529,184 тыс. руб., в т.ч. НДС 843,435тыс.руб. -услуги по доп.соглашению №14 к договору факторинга;

Счет-фактура №11/1744(ЮТПС) от 30.11.2004г. на сумму 6 246,344 тыс. руб., в т.ч. НДС 952,832тыс.руб. -услуги по доп.соглашению №15 к договору факторинга;

Счет-фактура №12/1660(ЮТПС) от 31.12.2004г. на сумму 4 597,976 тыс. руб., в т.ч. НДС 701,386тыс.руб. -услуги по доп.соглашению №15 к договору факторинга;

Счет-фактура №1/895(ЮТПС) от 31.01.2005г. на сумму 897,401 тыс. руб., в т.ч. НДС 136,892тыс.руб. -услуги по доп.соглашению №16 к договору факторинга, которые как подтверждено проверкой оплачены Обществом в полном объеме

При исчислении налога на прибыль общество учло данные суммы в расходах, уменьшающих налогооблагаемую базу, в 2004 году в размере 136 383,105 тыс. руб. (без НДС), в 2005 году в размере 760,509 тыс. руб. (без НДС) и предъявило к вычету НДС по указанным выше счетам-фактурам в 2004 г. на сумму 23 596 126 руб., в 2005 г. - 136 892 руб.

В ходе проведения выездной проверки налоговой инспекцией направлены запросы в налоговую инспекцию по месту постановки на налоговый учет ООО КБ «Независимый банк развития».

Из ответа ИФНС России № 44 по г. Москве и представленных документов установлено, что видом деятельности ООО КБ «Независимый банк развития» является прочее денежное посредничество.

ООО «КБ «Независимый банк развития» представил выписку банка за период с 01.01.04г. по 31.12.05г. по лицевому счету 47401810000000600385/RUR клиента № 100385 «Расчеты по договору факторинга № 385 с обществом, в которой отражены суммы, поступившие от должников (Заказчиков  по контрактам, заключенным с ОАО «ЮТПС» на выполнение строительно-монтажных работ) в погашение задолженности, переданной ОАО «ЮТПС» банку по вышеуказанному договору факторинга (т. 5, л.д. 146-151, т. 6, л.д. 1-5).

Из представленных документов следует, что непосредственным исполнителем услуг факторинга является ООО КБ «Независимый банк развития», действующий от своего имени, но за счет принципала – «Персонвил Лимитед» ИНН 9909034772 КПП 773851001, с которым ООО «КБ «Независимый банк развития» заключено Агентское соглашение от 02.04.2001г. № НП/010402, в котором ООО КБ «НБР» - Агент, а Персонвил Лимитед - Принципал. ООО КБ «Независимый банк развития» были выставлены «Персонвил Лимитед» счета–фактуры на оплату вознаграждения по агентскому соглашению № НП/010402 от 02.04.2001г.

Встречной проверкой также установлено, что ООО КБ «НБР» по договору факторинга выступало в качестве агента компании «Персонвил Лимитед» (Принципал) на основании агентского соглашения от 02.04.01 г. № НП/010402 и в связи с этим НДС со стоимости факторинговых услуг в бюджет не уплачивало (т. 5, л.д. 53-58).

В ходе встречной проверки компании «Персонвил Лимитед» установлено, что данная компания состоит на налоговом учете в ИФНС РФ № 47 по г. Москве, является иностранной компанией и зарегистрирована в качестве юридического лица по законодательству Британских Виргинских островов. Данная компания в свою очередь осуществляет в РФ посредническую деятельность в качестве агента компании «IZERON MANAGEMENT LTD» , в результате чего, полученное от ООО КБ «НБР» вознаграждение за услуги факторинга в налоговую базу не включает, а отражает только собственное агентское вознаграждение.

Согласно п. 1 ст. 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В силу п. 1 ст. 746 названного Кодекса оплата выполненных подрядчиком работ производиться заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии с положениями ст. 711 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Пунктом 4.2 контрактов на выполнение обществом строительно-монтажных работ предусмотрено, что перечисление подрядчику установленной контрактной цены (части контрактной цены) пропорционально объему выполненных работ и услуг производится заказчиком в течение 30 банковских дней, следующих за датой получения представителем заказчика оригинала счета-фактуры, оформленного подрядчиком на основании акта о приемке выполненных работ, который должен быть подписан уполномоченным представителем заказчика, и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3).

Таким образом, моментом возникновения права требования исполнения обязательства и началом реализации права на получение оплаты подрядчиком является момент подписания акта приема-передачи выполненных работ (форма КС-2).

Из дополнительных соглашений к договору факторинга видно, что налогоплательщик получал денежные средства по договорам факторинга после выполнения работ и составления документов по формам КС-2, КС-3 и, следовательно, после возникновения права на получение оплаты за исполненные работы.

Анализ итоговых расчетов финансового агента по указанным дополнительным соглашениям, а также выписок, предоставленных банком, показал, что оплата заказчиком (должником) банку производилась, как правило, в тот же месяц, когда и клиент (ОАО «ЮТПС») передавал свои требования банку или в сроки, предусмотренные контрактами (т. 5, л.д. 85-97).

Анализ условий расчетов по дополнительным соглашениям к договору факторинга показывает, что только три дополнительных соглашения (№ 2 от 23.01.03; № 5 от 20.06.03;  № 6 от 13.08.03) предусматривают перечисление части средств финансовым агентом до начала осуществления работ по контрактам.

Остальные дополнительные соглашения №  7, 8, 11, 12, 13, 14, 15, 16 предусматривают финансирование по договору факторинга в несколько этапов по фактическому выполнению работ  ОАО «ЮТПС».

Данное обстоятельство нашло отражение в выписке Банка, полученной в результате истребования документов по встречной проверке, говорят о том, что во многих случаях платежи Заказчика, поступающие ООО КБ «НБР», поступали раньше срока, предусмотренного договором:

1.                  за работы, выполненные в декабре 2003г на сумму 964 612,80руб., оплата поступила 30.01.04г., установленный срок оплаты по договору 11.02.04г.;

2.                  за работы, выполненные в декабре 2003г на сумму 77 579 770,61руб., оплата поступила 29.01.04г., установленный срок оплаты по договору 11.02.04г.;

3.                  за работы, выполненные в декабре 2003гна сумму 60 126 702,22руб., оплата поступила 30.01.04г., установленный срок оплаты по договору 11.02.04г.;

4.                   за работы, выполненные в феврале 2004г на сумму 47 100 094,89руб., оплата поступила 26.03.04г., установленный срок оплаты по договору 10.04.04г;

5.                  за работы, выполненные в феврале 2004г на сумму 75 485 472,37руб., оплата поступила 26.03.04г., установленный срок оплаты по договору 10.04.04г;

6.                  за работы, выполненные в феврале 2004г на сумму 30 698 814,93руб., оплата поступила 29.03.04г., установленный срок оплаты по договору 10.04.04г;

7.                  за работы, выполненные в апреле 2004 г на сумму 16 089 157,97руб., оплата поступила 01.06.04г., установленный срок оплаты по договору 11.06.04г.;

8.                  за работы, выполненные в апреле 2004 г на сумму 42 369 880,33руб., оплата поступила 01.06.04г., установленный срок оплаты по договору 11.06.04г.;

9.                  за работы, выполненные в апреле 2004 г на сумму 88 288 449,60руб., оплата поступила 30.04.04г., установленный срок оплаты по договору 01.06.04г.;

10.              за работы, выполненные в мае 2004 г на сумму 93 755 504,56руб., оплата поступила 29.06.04г., установленный срок оплаты по договору 10.07.04г.;

11.              за работы, выполненные в апреле 2004 г на сумму 8 773 949руб., оплата поступила 09.06.04г., установленный срок оплаты по договору 11.06.04г.;

12.              за работы, выполненные в мае 2004 г на сумму 9 605 617руб., оплата поступила 30.06.04г., установленный срок оплаты по договору 10.07.04г.;

13.              за работы, выполненные в июне 2004 г на сумму 3 284 155,21руб., оплата поступила 30.07.04г., установленный срок оплаты по договору 06.08.04г.;

14.              за работы, выполненные в ноябре 2004 г на сумму 22 989 880руб., оплата поступила 30.12.04г., установленный срок оплаты по договору 16.01.05г.;

15.              за работы, выполненные в декабре 2004 г на сумму 7 404 301руб., оплата поступила 04.02.05г., установленный срок оплаты по договору 10.02.05г.;

Таким образом, из общей сумма платежей 934 127 155,25 руб., перечисленных Заказчиком в адрес Банка, 584 516 362,49 руб. (или 63%) поступили раньше срока.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что общество не обосновало необходимость заключения договоров факторинга, материалы проверки свидетельствуют о платежеспособности его контрагентов.

Согласно п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006г. № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» налоговая выгода может быть признана  необоснованной, в частности, в случаях если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом  или учтены операции, необусловленные  разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера).

При указанных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции, исследовав представленные в дело доказательства согласно требованиям статьи 162 АПК РФ и оценив их в совокупности и взаимосвязи с учетом положений статьи 71 АПК РФ, пришел к выводу об отсутствии разумной деловой цели и экономической обоснованности заключения договора факторинга, в связи с чем, решение налоговой инспекции в части доначисления обществу налога на прибыль в размере 32 914 467 руб., соответствующих сумм пени и штрафа соответствует действующему налоговому законодательству, в связи с этим решение суда первой инстанции подлежит отмене в указанной части.

Согласно пункту 1 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные данной статьей налоговые вычеты. В силу пункта 1 статьи 172 Кодекса налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), и документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 Кодекса. Вычетам подлежат, если иное не установлено указанной статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг), после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету или возмещению в порядке, предусмотренном главой 21 Кодекса.

Для подтверждения права на вычеты по НДС необходимо: подтверждение фактической оплаты поставщику налога, включенного в стоимость товара (работы, услуги); оприходование данного товара (работы, услуги); наличие счета-фактуры, выставленного в соответствии со статьей 169 Налогового кодекса Российской Федерации; приобретаемые товары (работы, услуги) должны предназначаться для производственной деятельности или иных операций, признаваемых объектом налогообложения.

Учитывая изложенное, положения ст. 171, 172 НК РФ рассчитаны на добросовестных налогоплательщиков.

При этом о недобросовестности налогоплательщиков может свидетельствовать ситуация, когда с помощью инструментов, используемых в гражданско-правовых отношениях, создаются схемы незаконного обогащения за счет бюджетных средств, что может привести к нарушению публичных интересов в сфере налогообложения и нарушению конституционных прав и свобод других налогоплательщиков. Оценка добросовестности налогоплательщика предполагает оценку заключенных им сделок, их действительности, особенно в тех случаях, когда они не имеют разумной деловой цели. Заключенные сделки должны не только формально не противоречить законодательству, но и не вступать в противоречие с общими запретами недопустимости недобросовестного осуществления прав налогоплательщиком.

Из материалов дела следует, что заключенные обществом договоры факторинга не имели экономической выгоды, денежные средства прошли по схеме расчетов с целью необоснованного получения из бюджета НДС при отсутствии реальных затрат по его уплате.

В соответствии с дополнительными соглашениями к договору факторинга № НЮТПС-385ф/2 от 23.01.2003г. за услуги факторинга с общества взималась плата, которая составляла 20% - 26% от суммы финансирования, при этом какие-либо обстоятельства неплатежеспособности заказчика, ОАО «Черномортранснефть» и         ОАО «ЦУП «Стройнефть», наличия просроченной задолженности