Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.07.2009 по делу n А53-24684/2008. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                                 дело № А53-24684/2008

23 июля 2009 г.                                                                                     №15АП-3394/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 20 июля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен          23 июля 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Андреевой Е.В.

судей Винокур И.Г., Гуденица Т.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ковалевой С.В.

при участии:

от ООО «Камертон»: Кузнецова М.М., представитель по доверенности от 08.06.2009г.,

от ОАО «БИНБАНК»: Мирзоев И.Т., представитель по доверенности от 13.03.2009г., Федоренко К. Н. представитель по  доверенности от 03.04.2009 г.,

от ООО «Дельта-плюс»: Олейникова Т.В., представитель по доверенности от 02.03.2009г.,

временный управляющий ООО «Дельта-плюс» Антропов К.Ю.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

открытого акционерного общества «БИНБАНК»

на определение Арбитражного суда Ростовской области от 10 марта 2009г.  по делу № А53-24684/2008

о включении требования ООО «Камертон» в реестр требований кредиторов

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве)

должника общества с ограниченной ответственностью «Дельта-плюс»

временный управляющий Антропов Константин Юрьевич

принятое в составе судьи Запорожко Е.В.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Камертон» (далее – кредитор) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Дельта-плюс» (далее – должник) с требованием о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности 36 860 085,68 руб.

Определением суда от 10 марта  2009г. включено требование общества с ограниченной ответственностью «Камертон» в размере 36 860 085,68 руб. в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Дельта-плюс» в третью очередь.

В Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд обратился кредитор ОАО «БИНБАНК» с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда от 10.03.2009г. о включении в третью очередь реестра кредиторов должника требований ООО «Камертон» в размере 36860085,68 руб. отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении требования общества о включении в реестр кредиторов должника.

По мнению подателя жалобы, несмотря на значительные объемы кредиторской задолженности сведения, содержащиеся в бухгалтерской отчетности ООО «Камертон» и ООО «Дельта-Плюс» должником, ООО «Камертон» и арбитражным управляющим не сверялись, суду и кредиторам иным ООО «Дельта-Плюс» не предоставлены. По мнению заявителя, данные активы не учтены в балансе ООО «Дельта-Плюс»,  сама пшеница не реализовывалась. Также, имеет место ряд косвенных признаков, наличие которых дает кредитору право предполагать о фиктивности договора купли-продажи № 2/07 от 01.09.2007г. прежде всего по признакам безтоварности поставки. Фигурирующие среди кредиторов ООО «Дельта Плюс» организации: ООО «Апекс», ООО «Камертон», ООО «Нереида» и ООО «Гамма» с высокой вероятностью являются фирмами однодневками.

В судебном заседании рассмотрение дела начато сначала, в связи с заменой в составе суда (ст. 18 АПК РФ). Представитель должника заявил ходатайство о приобщении к материалам дела уведомлений о том, что представитель учредителя ООО «Дельта-Плюс» не избирался; заявления директора ООО «Дельта-плюс» Черняева С. Г. о том, что ООО «Дельта-Плюс» заключены договоры купли-продажи с ООО «Камертон», ООО «Апекс», ООО «Нереида» и ООО «Гамма», выписки  из единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 17.07.2009г.  Представители участвующих в деле о банкротстве лиц не возражали против приобщения документов. Протокольным определением суда приобщены заявленные документы к материалам дела.

Представитель подателя жалобы пояснил, что настаивает на проведении судебной экспертизы, представил уточненное письменное ходатайство о проведении экспертизы.  Представители должника и кредитора, временный управляющий возражали против заявленного ходатайства. Протокольным определением суда в удовлетворении ходатайства о назначении экспертизы отказано, в соответствии с положениями ст. 64, 65, 75, 82 АПК РФ, в связи с тем, что применительно к тем доказательствам, которые представлены в материалы дела основания для назначения экспертизы не установлены, поскольку стороны не отрицают заключение, исполнение договора и наличие подписей.

Представители подателя жалобы поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просили определение суда от 10.03.2009г. отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении требования ООО «Камертон» о включении в реестр требований кредиторов должника. Представитель должника поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу -  без удовлетворения. Временный управляющий ООО «Дельта-плюс» Антропов К.Ю. поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу -  без удовлетворения.  Представитель ООО «Камертон» поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу -  без удовлетворения. Кроме того, заявил ходатайство о приобщении к материалам дела подлинного заявления Куприянова Е.В. и подлинных документов на 125 листах. Представители участвующих в деле лиц не возражали против приобщения документов. Протокольным определением суда приобщены заявленные документы к материалам дела.

Представитель подателя жалобы заявил письменное ходатайство о предоставлении возможности сравнения копий документов, представленных ОАО «БИНБАНК» с подлинными документами, представленными ООО «Дельта-Плюс», о предоставлении возможности ознакомления с протоколом судебного заседания.  Представители должника и кредитора, временный управляющий возражали против заявленного ходатайства. Представитель ООО «Камертон» представил копию первого листа ранее представленного отзыва на апелляционную жалобу, к которому прилагались копии указанных документов с отметкой банка о получении. Протокольным определением суда предоставлена возможность  сравнения копий документов, представленных ОАО «БИНБАНК» с подлинными документами, представленными ООО «Дельта-Плюс».  Представители банка фактически сверили указанные документы и заявили о неидентичности подписи.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, определением суда от 12.12.2008г. в отношении должника общества с ограниченной ответственностью «Дельта-плюс» введена процедура банкротства наблюдение. Сведения о введении наблюдения опубликованы в газете «Коммерсантъ» № 12 от 24.01.2009г.

01.09.2007г. между ООО «Камертон» (продавец) и ООО «Дельта-плюс» (покупатель) заключен договор купли-продажи № 2/07, предметом которого явилось приобретение должником зерновых культур (пшеница продовольственная, пшеница фуражная, ячмень продовольственный, ячмень фуражный, рожь и др.), семян подсолнечника, кукурузы фуражной, кормовой. Срок действия договора с учетом дополнительного соглашения от 29.12.2007г. – до 31.10.2007г.

В соответствии с пунктом 3.1 договора (с учетом дополнительного соглашения от 20.05.2008г.) оплата за товар производится покупателем в форме 100% оплаты с отсрочкой исполнения с момента получения товара покупателем по каждой партии отдельно в течение срока действия договора.

Согласно дополнительному соглашению №1 от 29.12.2007г. к договору поставки №2/07 от 01.09.2007г. срок действия договора купли-продажи №2/07 от 01.09.2007г. продлен до 31.10.2008г. включительно.

Согласно дополнительному соглашению №2 от 20.05.2008г. к договору поставки №2/07 от 01.09.2007г. оплата за товар производится покупателем безналичным перечислением в форме 100% оплаты на расчётный счёт продавца либо другой счёт по его письменному указанию с момента получения товара покупателем по каждой партии товара отдельно в течение всего срока действия договора.

Согласно п. 4.1. отгрузка и доставка товара производится покупателем за свой счет. Право собственности на товар переходит к покупателю с момента приемки товара покупателем в месте назначения товара.

В процессе переговоров ООО «Дельта-плюс» выразило согласие на приобретение у ООО «Камертон» товара виде пшеницы продовольственной 4 класса.

Во исполнение указанного договора ООО «Камертон» поставило ООО «Дельта- плюс» товар на общую сумму 36 860 085,68 руб., что подтверждается счетом-фактурой № 00000020 от 24.06.2008г., товарной накладной № 20 от 24.06.2008г. на сумму 6 785 402,58 руб., счетом-фактурой № 00000019 от 21.06.2008г., товарной накладной № 19 от 21.06.2008г. на сумму 4 724 720 руб., счетом-фактурой № 00000029 от 10.09.2008г., товарной накладной № 29 от 10.09.2008г. на сумму 25 349 963,10 руб.,  ТТН с № К-84 по № К-89 от 21.06.2008 г., с № К-93 по № К-98 от 24.06.2008 г., с № К-150 по № К-155 от 03.09.2008 г., с № К-156 по № К-161 от 04.09.2008 г., с № К-162 по № К-167 от 05.09.2008 г., с № К-168 по № К-173 от 06.09.2008 г., с № К-174 по № К-179 от 07.09.2008 г., с № К-180 по № К-185 от 08.09.2008 г., с № К-186 по № К-191 от 09.09.2008 г., с № К-192 по № К-194 от 10.09.2008 г., доверенности №№ 175-180 от 21.06.2008 г., №№184-189 от 24.06.2008 г., №№ 202-207 от 03.09.2008 г., №№ 208-213 от 04.09.2008 г., №№ 214-219 от 05.09.2008 г., №№ 220-225 от 06.09.2008 г., №№ 226-231 от 07.09.2008 г., №№ 232-237 от 08.09.2008 г., №№ 238-243 от 09.09.2008 г., №№ 244-246 от 10.09.2008 г.

Таким образом, ООО «Дельта-плюс» приняло товар непосредственно у ООО «Камертон» согласно товарно-транспортным накладным. Приемка товара в месте погрузки осуществлялась водителями, согласно выданным ООО «Дельта-плюс» доверенностям.

Перевозка товара осуществлялась ООО «РУМ» согласно договору перевозки №3 от 25.04.2007г., заключенному между ООО «Дельта-плюс» и ООО «РУМ». Услуги по перевозке пшеницы, выполненные ООО «РУМ», подтверждаются актами №00000081 от 22.06.2008г., №00000082 от 25.06.2008г. и №00000095 от 30.09.2008г.

Товар был доставлен в ООО «Промэкспедиция» (договор хранения №053 от 20.07.2007г., договор хранения №11 от 01.07.2008г.), что подтверждается лицевыми карточками ООО «Дельта-плюс», выданными ООО «Промэкспедиция».

Таким образом, ООО «Камертон» исполнило свои обязательства по договору поставки № 2/07 от 01.09.2007г. в полном объеме.

Однако, ООО «Дельта-плюс» полученный товар не оплатило, в связи с чем, задолженность в пользу ООО «Камертон» за товар - пшеницу продовольственную 4 класса составила 36 860 085,68 руб.

Согласно ст. 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора.

В соответствии со статьей 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки, производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Согласно п. 2 ст. 516 ГК РФ, если договором поставки предусмотрено, что оплата товаров осуществляется получателем (плательщиком) и последний неосновательно отказался от оплаты либо не оплатил товары в установленный договором срок, поставщик вправе потребовать оплаты поставленных товаров от покупателя.

Статьями 309, 310 ГК РФ предусмотрено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Согласно ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

Установление требований кредиторов осуществляется арбитражным судом в соответствии с порядком, определенным ст. 71 и 100 Федерального закона от 26.10.2002г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», в зависимости от процедуры банкротства, введенной в отношении должника.

Суд апелляционной инстанции, оценив в совокупности и взаимосвязи доводы апелляционной жалобы, объяснения сторон, считает необходимым отметить, что факт возникновения и наличия задолженности, подтверждается представленными в материалы дела подлинными документами (т.2, л.д.87-165; т.3, л.д.1-57), а именно договором, дополнительным соглашением,  счетами-фактурами, товарными накладными, товарно-транспортными накладными, доверенностями. Более того, самими участниками сделки наличие долга не отрицается,  вопрос о достоверности подписи лицами, их учинившими, не ставится под сомнение.

В материалы дела представлено нотариально заверенное заявление директора должника Черняева С.Г., который подтверждает, что должник заключил договор № 2 от 01 сентября 2007г. с ООО «Камертон», который подписан им – Черняевым С.Г., он собственноручно подписал накладные (товарные и товарно-транспортные), доверенности на получение товарно-материальных ценностей от указанной организации, указанные сделки отражены в бухгалтерском учете и включены в баланс должника (т.2, л.д.77).

Также в материалы дела представлено нотариально заверенное заявление директора ООО «Камертон» Куприянова Е.В., который подтверждает, что ООО «Камертон» заключен договор № 2/07 от 01 сентября 2007г. с должником, который подписаны им – Куприяновым Е.В., он собственноручно подписал счета-фактуры, накладные, подтверждающие факт поставки, указанные сделки отражены в бухгалтерском