Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.02.2008 по делу n А32-12693/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

излишне взысканной суммы производится только после зачета в счет погашения недоимки (задолженности) в соответствии со ст. 78 настоящего Кодекса.

Решение о возврате суммы излишне взысканного налога принимается налоговым органом на основании письменного заявления налогоплательщика, с которого взыскан этот налог, в течение 10 дней со дня получения письменного заявления налогоплательщика о возврате суммы излишне взысканного налога, а судом – в порядке искового судопроизводства.

Заявление о возврате суммы излишне взысканного налога в налоговый орган может быть подано в течение одного месяца со дня, когда налогоплательщику стало известно о факте излишнего взыскания с него налога,  или со дня вступления в силу решения суда, а исковое заявление в суд – в течение трех лет, начиная со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о факте излишнего взыскания налога.

Из буквального толкования слов и выражений ст. 79 НК РФ, и из смысла ее положений в целом не усматривается, что налогоплательщик перед обращением в суд должен в обязательном порядке обратиться в налоговый орган с заявлением о возврате излишне взысканного налога.

Исследуя изложенные нормы права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что вопрос о возврате излишне взысканной суммы налога может быть разрешен в рамках двух процедур: административной, то есть налоговым органом по заявлению налогоплательщика, или судебной - в порядке искового производства. То есть подача заявления в налоговый орган в данном случае не является досудебным порядком разрешения спора.

Указанный вывод согласуется со сложившейся судебной практикой: постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 25.03.2003 г. по делу № А-32-21190/2002-34/595, ФАС Западно-Сибирского округа от 22.11.2005 г. № Ф04-8388/2005 (17045-А27-26), ФАС Московского округа от 19.09.2006 г. по делу № КА-А40/8755-06, ФАС Поволжского округа от 01.06.2004 г. по делу № А65-17059/03-СА2-9, ФАС Северо-Западного округа от 04.05.2005 г. по делу № А26-11169/04-213.

В силу п. 7 ст. 79 НК РФ правила данной статьи применяются в отношении сборов и пеней и распространяются на налоговых агентов и плательщиков сборов.

Материалами дела подтверждается обращение общества в инспекцию с заявлением от 03.05.2007 г. о возврате переплаты штрафа по налогу на прибыль в части федерального бюджета в сумме 209652,50 руб. (л.д. 27).

Судебной коллегией установлено, что Общество не обращалось в налоговый орган с заявлением о возврате штрафа по налогу на прибыль в размере 77871 руб. до 02.07.2007 г., взысканной по инкассовому поручению.

Согласно п. 1 ст. 78 НК РФ сумма излишне уплаченного налога подлежит зачету в счет предстоящих платежей налогоплательщика по этому или иным налогам, погашения недоимки или возврату налогоплательщику в порядке, предусмотренном этой статьей.

В силу п. 4 ст. 78 НК РФ зачет суммы излишне уплаченного налога в счет предстоящих платежей осуществляется на основании письменного заявления налогоплательщика по решению налогового органа. Такое решение выносится в течение 10 дней после получения заявления или со дня подписания налоговым органом и налогоплательщиком акта совместной сверки уплаченных им налогов.

По заявлению налогоплательщика и по решению налогового органа сумма излишне уплаченного налога может быть направлена на исполнение обязанности по уплате налогов или сборов, на уплату пеней, погашение недоимки, если эта сумма направляется в тот же бюджет (внебюджетный фонд), в которой была направлена излишне уплаченная сумма налога. Налоговые органы вправе самостоятельно произвести зачет в случае, если имеется недоимка по другим налогам (п. 5 ст. 78 НК РФ).

Для проверки наличия либо отсутствия у общества недоимки по налогу на прибыль на момент вынесения решения арбитражного суда судебная коллегия запросила у инспекции выписку из лицевого счета общества по налогам по состоянию на 11.12.2007 г.

На основании представленной выписки Общества по налогу на прибыль по состоянию на 11.12.2007 г. у общества имеется переплата по налогу на прибыль в размере 1275343 руб. и недоимка по пене в размере 6895 руб. (перекрываемая переплатой по налогу). Таким образом, в случае проведения зачета недоимки по пене и переплаты по налогу, общий размер переплаты по налогу на прибыль на 11.12.2007 г. составлял 1268448 руб. (1275343 руб. – 6895 руб.).

На основании изложенного, суд первой инстанции правомерно удовлетворить требования Общества о возврате из бюджета 287523 руб. 50 коп. штрафа по налогу на прибыль, взысканного по инкассовому поручению на основании решения инспекции о привлечении к налоговой ответственности, признанного судом недействительным.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

В соответствии со статьями 101, 102, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьями 333.17, 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в размере 1000 руб. следует возложить на Инспекцию Федеральной налоговой службы России № 5 по г. Краснодару.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Краснодарского края от 11 декабря 2007 г. по делу № А-32-12693/2007-63/324 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Взыскать с Инспекции Федеральной налоговой службы России № 5 по г. Краснодару в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 1000 руб.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий                                                                             А.В. Гиданкина

Судьи                                                                                                           Е.В. Андреева

И.Г. Винокур