Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.02.2016 по делу n А53-18800/2015. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

объем работы или услуги не более чем на десять процентов или уменьшаются предусмотренные контрактом количество поставляемого товара, объем выполняемой работы или оказываемой услуги не более чем на десять процентов. При этом по соглашению сторон допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта пропорционально дополнительному количеству товара, дополнительному объему работы или услуги исходя из установленной в контракте цены единицы товара, работы или услуги, но не более чем на десять процентов цены контракта. При уменьшении предусмотренных контрактом количества товара, объема работы или услуги стороны контракта обязаны уменьшить цену контракта исходя из цены единицы товара, работы или услуги. Цена единицы дополнительно поставляемого товара или цена единицы товара при уменьшении предусмотренного контрактом количества поставляемого товара должна определяться как частное от деления первоначальной цены контракта на предусмотренное в контракте количество такого товара;

2) если цена заключенного для обеспечения федеральных нужд на срок не менее чем три года контракта составляет либо превышает размер цены, установленный Правительством Российской Федерации, и исполнение указанного контракта по независящим от сторон контракта обстоятельствам без изменения его условий невозможно, данные условия могут быть изменены на основании решения Правительства Российской Федерации;

3) если цена заключенного для обеспечения нужд субъекта Российской Федерации на срок не менее чем три года контракта составляет или превышает размер цены, установленный Правительством Российской Федерации, и исполнение указанного контракта по независящим от сторон контракта обстоятельствам без изменения его условий невозможно, данные условия могут быть изменены на основании решения высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации;

4) если цена заключенного для обеспечения муниципальных нужд на срок не менее одного года контракта составляет или превышает размер цены, установленный Правительством Российской Федерации, и исполнение указанного контракта по независящим от сторон контракта обстоятельствам без изменения его условий невозможно, указанные условия могут быть изменены на основании решения местной администрации;

5) изменение в соответствии с законодательством Российской Федерации регулируемых цен (тарифов) на товары, работы, услуги;

6) в случаях, предусмотренных пунктом 6 статьи 161 Бюджетного кодекса Российской Федерации, при уменьшении ранее доведенных до государственного или муниципального заказчика как получателя бюджетных средств лимитов бюджетных обязательств. При этом государственный или муниципальный заказчик в ходе исполнения контракта обеспечивает согласование новых условий контракта, в том числе цены и (или) сроков исполнения контракта и (или) количества товара, объема работы или услуги, предусмотренных контрактом;

7) в случае заключения контракта с иностранной организацией на лечение гражданина Российской Федерации за пределами территории Российской Федерации цена контракта может быть изменена при увеличении или уменьшении по медицинским показаниям перечня услуг, связанных с лечением гражданина Российской Федерации, если данная возможность была предусмотрена контрактом с иностранной организацией.

В 2015 и 2016 годах допускается изменение по соглашению сторон срока исполнения контракта, и (или) цены контракта, и (или) цены единицы товара, работы, услуги, и (или) количества товаров, объема работ, услуг, предусмотренных контрактами (включая государственные контракты, муниципальные контракты, гражданско-правовые договоры бюджетных учреждений на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд заказчиков, заключенные до дня вступления в силу настоящего Федерального закона), срок исполнения которых завершается в 2015 и 2016 годах, в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. При этом заказчик в ходе исполнения контракта обеспечивает согласование с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) новых условий контракта (пункт 1.1 статьи 95 Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»).

Возможность изменения муниципального контракта предусмотрено в разделе 12 конкурсной документации, в котором приведены положения статьи 95 Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Согласно пунктам 3, 4 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик, обнаруживший в ходе строительства неучтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику.

В данном случае подрядчик сообщил заказчику о необходимости выполнения дополнительных работ, которые отсутствуют в проектно-сметной документации, без проведения дополнительных работ продолжение строительства невозможно. Данные работы относятся к заключенному муниципальному контракту и не являются самостоятельными по отношению к работам, на выполнение которых заключен контракт. Указанные работы приводят к увеличению сметной стоимости строительства, без проведения работ по вертикальной планировке продолжение строительства невозможно. Невыполнение дополнительных работ приведет к невозможности выполнения работ по наружному освещению, системе наружного электроснабжения, наружным сетям телефонизации, наружным сетям водоснабжения, наружным сетям водоотведения, теплоснабжению, системе ОДК, вертикальной планировке, устройству малых архитектурных форм, озеленению, покрытию, ограждению участка, установлению теневых навесов.

В силу статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным пунктом 4 настоящей статьи, изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:

1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

4) из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

В пункте 4 названной статьи предусмотрено, что изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

В рассматриваемом случае в процессе выполнения работ на объекте выявлено, что проектной документацией предусмотрено устройство вертикальной планировки из привозного грунта с послойным уплотнением, в сметной документации стоимость грунта и его доставка, засыпка грунтом в послойным уплотнением водоотводной канавы после выноса не учтены.

Подрядчиком неоднократно направлялись сообщения с просьбой согласовать и включить в сметный расчет неучтенные земляные работы муниципальному заказчику.

Письмом от 14.08.2015 муниципальный заказчик сообщил подрядчику, что разработку необходимого количества грунта надлежит производить на земельном участке, собственником которого является муниципальное образование, с кадастровым номером 61:46:0012901:316, расположенного по адресу: г. Батайск, ул. Промышленная, 12 на глубину до 5 метров (т. 1 л.д. 141).

В ответ на письмо подрядчик направил требование о внесении изменений в муниципальный контракт, в котором сообщалось, что производить разработку грунта на указанном земельном участке не имеет права до получения документов, подтверждающих основания его использования и документов, подтверждающих качество грунта.

Факт принадлежности спорного земельного участка муниципальному образованию подтвержден свидетельством о государственной регистрации права (т. 2 л.д. 16).

С сопроводительным письмом от 27.10.2015 (т. 2 л.д. 6) муниципальный заказчик направил подрядчику письмо проектировщика и автора проекта ООО "Синдикат" о рассмотрении вопроса замены грунта, в том числе на грунт, предлагаемый ответчиком, расположенный по адресу: г. Батайск, ул. Промышленная, 12 (исх. № 47/15 от 19.10.2015 – т. 2 л.д. 7-8).

Проектировщик в названном письме указал на то, что согласно СП 45.13330.2012 «Свод правил. Земляные сооружения, основания и фундаменты. Актуализированная редакция СНиП 3.02.01-87», принятые в проекте грунты для выполнения насыпей и обратных засыпок при необходимости могут быть заменены по согласованию с заказчиком и проектной организацией.

В письме так же проектировщик отмечает, что представленный Управлением протокол лабораторных испытаний образца грунта, отобранного на земельном участке: г. Батайск, ул. Промышленная, 12 выполнен с нарушениями СанПиН 2.1.7.1287-03 "Санитарно-эпидемиологические требования к качеству почвы", а, значит, не отражает действительное качество грунта, в частности, нет характеристик таких опасных веществ как мышьяк, полихлорированные бефини, цианиды и прочие показатели, обязательные для детских дошкольных и школьных учреждений, игровых площадок, территорий дворов, указанных в приложении № 3 к СанПиН 2.1.7.1287-03.

Судом первой инстанции установлено, что выполнение обязательств по муниципальному контракту без выполнения дополнительных работ, указанных в локальном сметном расчете № 07-07 "Земляные работы (неучтенные работы и материалы по вертикальной планировки" подрядчику не представляется возможным, строительство дошкольной образовательной организации на 220 мест в г. Батайск, мкр. Западный является социально значимым объектом Ростовской области, включенным в перечень инвестиционных проектов (объектов капитального строительства, реконструкции, капитального ремонта), находящихся в муниципальной собственности, утвержденный постановлением Правительства Ростовской области от 25.09.2013 № 596 (т. 1 л.д. 83-88).

При этом в судебном заседании апелляционной инстанции 28.01.2016 представитель Управления образования г. Батайска не отрицало необходимость выполнения дополнительных работ, соблюдение условий изменения контракта, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации и Федеральным законом «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», а также социальную значимость объекта.

Необходимость выполнения дополнительных работ подтверждена также проектировщиком и автором проекта на строительство спорного проекта – ООО «Синдикат», выполнившего локальный сметный расчет на данные работы стоимостью 16629639 руб. 90 коп. (т. 2 л.д. 9-11).

Доводы ответчика об отсутствии положительного заключения о достоверности определения сметной стоимости по локальному сметному расчету № 07-01/1 на земляные работы (отсыпка), отклоняются судом апелляционной инстанции, поскольку  по спорному муниципальному контракту на подрядчика не возложена обязанность прохождения государственной экспертизы. Проектно-сметная документация к спорному контракту (до установления необходимости выполнения дополнительных работ) направлялась на государственную экспертизу проекта и экспертизу соответствия сметной стоимости проектировщиком – ООО «Синдикат». Основания для возложения данной обязанности на подрядчика отсутствуют.

Составленный ООО "Синдикат" локальный сметный расчет № 07-01/1 на земляные работы (отсыпка) предусматривает стоимость дополнительных работ в размере 16629639 руб. 90 коп., что больше стоимости работ по смете ООО «АРМстрой».

При таких условиях суд апелляционной инстанции оснований для отмены или изменения обжалуемого решения не усматривает.

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 02.11.2015 по делу № А53-18800/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий                                                                             Еремина О.А.

Судьи                                                                                                               Ковалева Н.В.

                                                                                                                  Чотчаев Б.Т.