Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.02.2008 по делу n А52-4278/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

19 февраля 2008 года

г. Вологда

Дело № А52-4278/2007

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Бочкаревой И.Н., судей Богатыревой В.А., Виноградовой Т.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Сорокиной И.Ю.,

при участии от предпринимателя Казанцева О.В. Толоконникова Олега Михайловича по доверенности от 30.10.2007 № Д-1477,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Псковской области на решение Арбитражного суда Псковской области от 28 ноября 2007 года и предпринимателя Казанцева Олега Владимировича по делу                            А52-4278/2007(судья Радионова И.М.),

у с т а н о в и л:

предприниматель Казанцев Олег Владимирович (далее – предприниматель) обратился в Арбитражный суд Псковской области с заявлением к межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Псковской области (далее – инспекция, налоговый орган) о признании незаконным решения инспекции от 05.07.2007 № 14-04/2830дсп в части доначисления единого налога на вмененный доход (далее – ЕНВД) за 2004-2005 годы в сумме 373 488 руб., пени 102 942 руб. 93 коп., а также применения меры ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) в виде штрафа по единому налогу на вмененный доход за 2004 – 2005 годы в размере 74 697 руб.

Решением суда от 28 ноября 2007 года признано недействительным решение инспекции в части предложения к уплате единого налога на вмененный доход в сумме 296 642 руб., пени – 80 121 руб. 94 коп., штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ – 59 328 руб. 40 коп. за неуплату ЕНВД. В остальной части в удовлетворении требований отказано.

Предприниматель с решением суда не согласился частично и просит его отменить в части отказа в удовлетворении заявленных требований о признании недействительным оспариваемого решения инспекции по эпизоду, связанному с доначислением ЕНВД за период с мая 2004 по 31.12.2005 в размере         76 846 руб., пени 22 820 руб. 99 коп. и привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа в размере 15 369 руб. 20 коп. по объекту торговли, расположенному по адресу: город Псков, улица Профсоюзная, дом 1. Считает, что согласно договору аренды от 01.05.2004, нежилое помещение по указанному адресу не является магазином, исходя из положений статьи 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ). Указывает на неправомерность применения в расчете суммы ЕНВД коэффициента-дефлятора, поскольку он является элементом налогообложения и должен быть предусмотрен в законе, а не в подзаконных актах.

Инспекция в отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда в оспариваемой предпринимателем части оставить без изменения, апелляционную жалобу предпринимателя без удовлетворения. В обоснование ссылается на положения статьи 346.27 НК РФ, исходя из которого арендуемое помещение фактически отвечает понятию стационарной торговой сети, имеющие торговый зал, предназначено для торговли, имеет обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей.

Инспекция с решением суда также не согласилась, в своей жалобе просит его отменить в части удовлетворения заявленных требований о признании недействительным оспариваемого решения. Считает, что исчисление ЕНВД произведено обоснованно, учитывая положения статьи 346.27 НК РФ, в соответствии с правоустанавливающими документами и документами технической инвентаризации, исходя из физического показателя «площадь торгового зала», а не «торговое место». В остальном просит решение суда оставить без изменения.

Предприниматель в отзыве на апелляционную жалобу инспекции просит отказать в ее удовлетворении, считает, что документы, приложенные к апелляционной жалобе, являются дополнительными доказательствами и не могут быть приняты судом апелляционной инстанции.

Инспекция надлежащим образом извещена о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителя в суд не направила, в связи с чем дело рассмотрено в ее отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Заслушав представителя предпринимателя, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции считает, что апелляционная жалоба предпринимателя удовлетворению не подлежит.

Как видно из материалов дела, инспекцией проведена выездная налоговая проверка предпринимателя за период с 01.03.2003 по 31.12.2005, по результатам которой составлен акт проверки от 06.07.2007 № 14-04/064ДСП и принято решение от 05.07.2007 № 14-04/2830дсп, которым предпринимателю доначислен ЕНВД за 2004 – 2005 годы в сумме 373 488 руб., пени – 102 942 руб. 93 коп., а также применены меры ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа в сумме 74 697 руб.

Инспекцией установлено, что предприниматель осуществлял в проверяемый период розничную торговлю в арендованных помещениях через объекты стационарной торговой сети, имеющими торговые залы в городе Пскове по адресам: улица Профсоюзная, дом 1, площадью 28, 1 кв.м; улица Яна Райниса, дом 55/53 площадью 9 кв.м.; улица Васильева, дом 71 «г», площадью 53 кв.м; остановочный комплекс «Кресты», площадью 53 кв.м; улица Коммунальная, дом 41, площадью 35 кв.м. Доначисление единого налога на вмененный доход произведено инспекцией по данным местам торговли.

        При этом при исчислении ЕНВД за 2004 – 2005 годы по вышеперечисленным местам торговли, за исключением павильона, расположенного на остановочном комплексе «Кресты», предприниматель применял физический показатель базовой доходности – торговое место, что нашло отражение в представленных налоговых декларациях.

       Инспекцией сделан вывод о занижении предпринимателем при исчислении единого налога показателя базовой доходности – площади торгового зала.

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД для отдельных видов деятельности устанавливается названным Кодексом, вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и применяется наряду с общей системой налогообложения и иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Единый налог на вмененный доход для определенных видов деятельности на территории Псковской области установлен Областным законом Псковской области от 26.11.2002 № 225-ОЗ «О системе налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности».

Подпунктами 6 и 7 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ установлено, что система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении таких видов предпринимательской деятельности, как розничная торговля, осуществляемая через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли, и розничная торговля, осуществляемая через киоски, палатки, лотки и другие объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.

В статье 346.27 НК РФ приведены основные понятия, используемые в целях главы 26.3 «Система налогообложения в виде ЕНВД» НК РФ.

При этом в статье 346.27 НК РФ в редакции Федерального закона от 29.07.2004 № 95-ФЗ были определены следующие понятия:

- стационарная торговая сеть, расположенная в специально оборудованных, предназначенных для ведения торговли зданиях (их частях) и строениях. Стационарную торговую сеть образуют строительные системы, прочно связанные фундаментом с земельным участком и подсоединенные к инженерным коммуникациям. К данной категории торговых объектов относятся магазины, павильоны и киоски;

- нестационарная торговая сеть – торговая сеть, функционирующая на принципах развозной и разносной торговли, а также иные объекты организации торговли, не относимые в соответствии с требованиями предыдущего абзаца настоящей статьи к стационарной торговой сети;

- площадь  торгового зала (зала обслуживания посетителей) – площадь всех помещений и открытых площадок, используемых налогоплательщиком для торговли или организации общественного питания, определяемая на основе инвентаризационных и правоустанавливающих документов, за исключением подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание посетителей;

- магазин – специально оборудованное стационарное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже;

- торговое место – место, используемое для совершения сделок купли-продажи.

Федеральным законом от 22.07.2005 № 101-ФЗ «О внесении изменений в главы 26.2 и 26.3 части второй Налогового Кодекса Российской Федерации и некоторые законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах, а также о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» изменены основные понятия, перечисленные в статье 346.27 НК, в том числе:

 - стационарная торговая сеть – торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям;

- стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, – торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны;

- стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, – торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи и для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски и другие аналогичные объекты;

- магазин – специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров, оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже;

- торговое место – место, используемое для совершения сделок купли-продажи;

- площадь торгового зала – часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится и арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

При этом исходя из положений пункта 3 статьи 346.29 НК РФ, как в редакции Федерального закона от 29.07.2004 № 95-ФЗ, так и в редакции Федерального закона от 22.07.2005 № 101-ФЗ, для розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы, физическим показателем является «площадь торгового зала» (в квадратных метрах), базовая доходность составляет 1800 руб. в месяц. Для розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов, и розничной сети, осуществляемой через объекты нестационарной торговой сети, физическим показателем является «торговое место».

Из положений указанных норм следует, что физический показатель «площадь торгового зала» используется только при торговле, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы, а именно: магазины и павильоны.

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований или возражений. При этом в силу части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого решения, возлагается на орган, который принял данное решение.

В данном случае инспекция не представила доказательств того, что спорные объекты относятся к павильонам либо являются магазинами.

Магазин в силу статьи 346.27 НК РФ должен обладать как признаками, предъявляемыми к стационарной торговой сети (расположение в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям), так и признаками собственно магазина (наличие в этом здании, строении, сооружении торговых, подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже).

В соответствии с письмом Федеральной налоговой службы от 15.11.05              № 22-1-11/2097@ «О применении системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход и упрощенной системы налогообложения» объекты стационарной торговой сети (в том числе арендованные), не соответствующие установленным главой 26.3 НК РФ понятиям магазина и павильона, а также стационарные объекты организации розничной торговли, фактически используемые под магазины и павильоны, в которых правоустанавливающими и инвентаризационными документами площадь торгового зала не выделена, относятся к объектам стационарной торговой сети, не имеющим торговых залов.

В силу пункта 1 статьи 38 НК РФ объектами налогообложения могут являться