Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.05.2009 по делу n А44-4252/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а,Возврат госпошлины

Хмелинина Е.В., реализуя товары без учета НДС, в спорный период налоговую базу должна была определять в порядке, установленном пунктом 1 статьи 154 НК РФ, согласно которой налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров определяется как стоимость этих товаров с применением ставки налога 18 процентов.

Определение налоговым органом в оспариваемом решении сумм НДС за второй, третий и четвертый кварталы 2005 года соответственно в сумме      21 118, 7 руб. (138 445 х 18/118), 98 365, 9 руб. (644 843 х 18/118), 7672 руб. (50 294 х 18/ 118)   по учетной ставке не соответствует указанным положениям, но, вместе с тем, не нарушает прав и законных интересов заявителя, поскольку влечет исчисление налога в меньшей сумме.

В соответствии с пунктом 4 статьи 149 НК РФ в случае, если налогоплательщиком осуществляются операции, подлежащие налогообложению, и операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения) в соответствии с положениями данной статьи, налогоплательщик обязан вести раздельный учет таких операций. Порядок осуществления раздельного учета определен в пункте 4 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации.

В силу пункта 4 статьи 170 НК РФ суммы налога, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг) налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции:

учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг) в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи – по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, используемым для осуществления операций, не облагаемых налогом на добавленную стоимость;

принимаются к вычету в соответствии со статьей 172 настоящего Кодекса – по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, используемым для осуществления операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость;

принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.

Указанная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), отгруженных за налоговый период.

В аналогичном порядке ведется раздельный учет сумм налога налогоплательщиками, переведенными на уплату единого налога на вмененный доход для определенных видов деятельности.

При этом налогоплательщик обязан вести раздельный учет сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.

При отсутствии у налогоплательщика раздельного учета сумма налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, вычету не подлежит и в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций (налога на доходы физических лиц), не включается.

Как установлено налоговым органом и подтверждено предпринимателем Хмелининой Е.В. в судебном заседании апелляционной инстанции, раздельный учет ею не велся.

Применение налоговых вычетов по НДС за третий, четвертый  кварталы 2005 года  в сумме 878, 43 руб., 8,4 руб. соответственно противоречит указанным положениям, но, вместе с тем, не нарушает прав и законных интересов заявителя, поскольку влечет исчисление налога в меньшей сумме.

В соответствии с пунктом 1 статьи 209 НК РФ объектом обложения НДФЛ признается доход, полученный налогоплательщиками – физическими лицами, являющимися налоговыми резидентами Российской Федерации, от источников в Российской Федерации и (или) от источников за пределами Российской Федерации.

Согласно статье 210 НК РФ при определении налоговой базы по НДФЛ учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды. Налоговая база определяется как денежное выражение таких доходов, подлежащих налогообложению, уменьшенных на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьями 218 – 221 НК РФ.

В силу статьи 221 НК РФ при исчислении налоговой базы право на получение профессиональных налоговых вычетов имеют налогоплательщики, указанные в пункте 1 статьи 227 НК РФ, - в сумме фактически произведенных ими и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с извлечением доходов. При этом состав указанных расходов, принимаемых к вычету, определяется налогоплательщиком самостоятельно в порядке, аналогичном порядку определения расходов для целей налогообложения, установленному главой «Налог на прибыль организаций» Налогового кодекса Российской Федерации.

Статья 252 НК РФ определяет, что расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

В соответствии со статьей 236 НК РФ объектом обложения ЕСН для индивидуальных предпринимателей признаются доходы от предпринимательской либо иной профессиональной деятельности за вычетом расходов, связанных с их извлечением.

Согласно статье 237 НК РФ для целей исчисления ЕСН налоговая база налогоплательщиков – индивидуальных предпринимателей определяется как сумма доходов, полученных такими налогоплательщиками за налоговый период, за вычетом расходов, связанных с их извлечением. Состав расходов, принимаемых к вычету, определяется в порядке, аналогичном порядку определения состава затрат, установленному для плательщиков налога на прибыль.

При рассмотрении споров о размере налогооблагаемого дохода на налоговом органе лежит бремя доказывания факта и размера дополнительно вмененного налогоплательщику дохода, а на налогоплательщике – факта и размера понесенных расходов.

Из пункта 7 статьи 346.26 НК РФ следует, что налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом (ЕНВД), иные виды предпринимательской деятельности, обязаны вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом, и предпринимательской деятельности, в отношении которой налогоплательщики уплачивают налоги в соответствии с иным режимом налогообложения.

Налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, исчисляют и уплачивают налоги и сборы в отношении данных видов деятельности в соответствии с иными режимами налогообложения, предусмотренными настоящим Кодексом.

Таким образом, предприниматель Хмелинина Е.В., осуществляя наряду с деятельностью, подпадающей под действие единого налога на вмененный доход (розничная торговля через объект торговли), иные виды предпринимательской деятельности (реализация товаров с использованием безналичной формы расчетов), является плательщиком налога на доходы физических лиц и единого социального налога и обязана обеспечить раздельный учет затрат по указанным видам деятельности. Положениями статьи 221 НК РФ определено, что раздельный учет мог быть обеспечен в соответствии с положениями абзаца четвертого пункта 1 статьи 272 НК РФ, а именно: расходы налогоплательщика, которые не могут быть непосредственно отнесены к затратам по конкретному виду деятельности, распределяются пропорционально доле соответствующего дохода в суммарном объеме всех доходов налогоплательщика.

В соответствии с пунктом 2 статьи 54 НК РФ индивидуальные предприниматели исчисляют налоговую базу по итогам каждого налогового периода на основе данных учета доходов и расходов и хозяйственных операций в порядке, определяемом Министерством финансов Российской Федерации и Министерством Российской Федерации по налогам и сборам.

Порядком учета доходов и расходов и хозяйственных операций для индивидуальных предпринимателей, утвержденным приказом Министерства финансов Российской Федерации и Министерства Российской Федерации по налогам и сборам от 13.08.2002 № 86н, БГ-3-04/430, предусмотрено, что индивидуальные предприниматели должны обеспечивать полноту, непрерывность и достоверность учета всех полученных доходов, произведенных расходов и хозяйственных операций при осуществлении предпринимательской деятельности.

Пунктом 7 названного Порядка установлено, что учет полученных доходов, произведенных расходов и хозяйственных операций ведется индивидуальным предпринимателем раздельно по каждому виду осуществляемой предпринимательской деятельности.

Предприниматель Хмелинина Е.В. не представила доказательств того, что в проверяемый период она вела раздельный учет расходов по каждому из двух видов осуществляемой деятельности, отсутствие раздельного учета подтвердила в судебном заседании апелляционной инстанции.

С учетом данного обстоятельства налоговый орган  правомерно распределил расходы пропорционально доле дохода, полученного от конкретного вида деятельности, в общей сумме дохода.

Вместе с тем, инспекцией при исчислении НДФЛ  и ЕСН, подлежащего зачислению в федеральный бюджет, ошибочно взята сумма выручки за минусом учетной ставки НДС (706 425,4 = 833 582 – 833 582 х 18/118).

Однако данное обстоятельство не повлекло нарушение прав и законных интересов заявителя.

В целях проверки довода предпринимателя Хмелининой Е.В. о размере дохода, полученного ею в 2005 году от видов деятельности, облагаемых по разным системам налогообложения, судом апелляционной инстанции назначена сверка.

По результатам сверки сторонами 22.04.2009 представлен подписанный акт, согласно которому сумма дохода, полученная предпринимателем Хмелининой Е.В. безналичным путем, осталась неизменной и составила         833 852 руб., сумма дохода, полученная наличным путем, уменьшилась на 124 791, 29 руб. и составила 1 922 782, 81 руб.

Согласно расчету инспекции от 30.04.2009 данное обстоятельство не привело к уменьшению размера сумм налогов (НДФЛ, ЕСН), соответствующих пеней, определенных в оспариваемом решении.

Так, согласно оспариваемому решению инспекции и названному расчету, проверенному судом апелляционной инстанции, доначислены соответственно: НДФЛ в сумме  83 661 руб. против 98 760 руб.; пени по НДФЛ в сумме     24 736, 05 руб. против 29 125, 3 руб.;  ЕСН, зачисляемый в федеральный бюджет, в сумме 29 951 руб. против    32 274 руб.; пени по ЕСН,  зачисляемому в федеральный бюджет, в сумме 8855, 61 руб. против 9517, 9 руб.

При таких обстоятельствах налоговым органом законно и обоснованно доначислены заявителю суммы НДС, НДФЛ, ЕСН и соответствующие пени, у суда первой инстанции отсутствовали основания для отмены его решения. В связи с чем решение суда подлежит отмене, в удовлетворении заявленных требований надлежит отказать.

Заявителем при обращении с заявлением по квитанции от 29.12.2008 уплачена государственная пошлина в сумме  2000 руб. В силу подпунктов 3, 12 статьи 333.21 НК РФ за рассмотрение дела в суде первой и апелляционной инстанций на предпринимателя подлежит отнесению государственная пошлина в сумме 150 руб. Остальная часть является излишне уплаченной и подлежит возврату в силу  подпункта 1 пункта 1 статьи 333.40 НК РФ.

Расходы по госпошлине за подачу заявления об обеспечении иска с учетом его удовлетворения и положительного первоначального рассмотрения по существу в данном случае относятся апелляционной инстанцией  на инспекцию.

Руководствуясь пунктами 3, 4  части 1 статьи 270, статьями 271, 269,  110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

п о с т а н о в и л :

решение Арбитражного суда Новгородской области от 06 февраля       2009 года по делу № А44-4252/2008 отменить.

В удовлетворении заявленных требований о признании незаконным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 9 по Новгородской области от 31.10.2008 № 2.12-06/33 о доначислении предпринимателю Хмелининой Елене Викторовне к уплате за 2005 год   126 269 руб. 80 коп. налога на добавленную стоимость, 83 661 руб. налога на доходы физических лиц, 40 391 руб. единого социального налога и             88 286 руб. 53 коп. пеней за несвоевременную уплату налогов отказать.

Взыскать с  Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 9 по Новгородской области в пользу предпринимателя      Хмелининой Елены Викторовны расходы по уплате государственной пошлины в сумме 1000 руб.

Возвратить предпринимателю Хмелининой Елене Викторовне из федерального бюджета излишне уплаченную госпошлину в сумме 1850 руб.

Председательствующий

А.Г.Кудин

Судьи

Н.В. Мурахина

Н.Н.Осокина