Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.02.2008 по делу n А52-4173/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

                    ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

                                 АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

30 января 2008 года                    г. Вологда                Дело № А52-4173/2007

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Осокиной Н.Н., судей Чельцовой Н.С.,              Мурахиной Н.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Щаповой Е.И.,

при участии предпринимателя Артемьевой Л.В., от налоговой инспекции Левенковой Ю.М. по доверенности от 10.05.2007,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы межрайонной  инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Псковской области  и предпринимателя Артемьевой Людмилы Викторовны на решение Арбитражного суда Псковской области от 19 ноября 2007 года  (судья Орлов В.А.),

у с т а н о в и л:

предприниматель Артемьева Людмила Викторовна (далее – предприниматель) обратилась в Арбитражный суд Псковской области с заявлением к межрайонной  инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Псковской области  (далее – налоговая инспекция) о признании недействительным решения от 22.08.2007  № 14-04/5789дсп.

Решением Арбитражного суда  Псковской  области  от 19 ноября  2007 года  по делу № А52-4173/2007  признано недействительным решение межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Псковской  области от 22.08.2007 № 14-04/5789дсп в части доначисления единого налога на вмененный доход в сумме 163772 руб., пени в сумме 21228 руб. 52 коп. и штрафа в сумме 71220 руб. 80 коп.

В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Предприниматель с  решением суда не согласилась частично и просит его отменить в части отказа в удовлетворении заявленных требований о признании недействительным оспариваемого решения налоговой инспекции. Считает, что согласно договору субаренды недвижимого имущества от 01.10.2005 и соглашений к нему от 02.10.2005 и 20.01.2006 ею арендуется торговое место, а не помещение. Полагает, что исходя из положений статьи 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) арендуемое ею помещение в 2006 году относится к стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов. В обоснование данной позиции ссылается на письмо Федеральной налоговой службы России от 14.04.2006 № ШС-8-01/91 «О применении системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности».

Налоговая инспекция  в отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда в части признания правомерным доначисления единого налога за 2006 год, соответствующих пеней и налоговой санкции оставить без изменения, апелляционную жалобу предпринимателя без удовлетворения. В обоснование ссылается на положения статьи 346.27 НК РФ, исходя из которого предприниматель арендовала часть торгового зала магазина.

Налоговая инспекция с  решением суда также не согласилась частично и просит его отменить в части удовлетворении заявленных требований о признании недействительным оспариваемого решения. Считает, что исходя из положений статьи 346.27 НК РФ, договором субаренды арендуемое предпринимателем помещение является магазином, поскольку обеспечено помещением для торговли и вспомогательным помещением, имеется отдельный вход в торговое помещение и свободный доступ в него покупателей.  Ссылается на то, что предприниматель не обращалась в налоговый орган с запросами о порядке исчисления налога по торговому объекту в «Максимусе», налоговой инспекцией не были даны письменные разъяснения о порядке  исчисления налога, которые являлись бы обстоятельствами, исключающими вину лица в совершении налогового правонарушения.

Предприниматель в отзыве на апелляционную жалобу просит отказать в ее удовлетворении.

Заслушав лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела,  суд  апелляционной инстанции считает, что апелляционная жалоба предпринимателя подлежит удовлетворению в связи с неправильным применением норм материального права.

Как видно из материалов дела, налоговой инспекцией проведена выездная налоговая проверка предпринимателя за период с 01.01.2004 по 31.12.2006, по результатам которой составлен акт проверки от 06.07.2007 № 14-04/064ДСП и   принято решение от 22.08.2007 № 14-04/5789дсп о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

При проверке налоговой инспекцией установлено, что предприниматель осуществляла в проверяемый период розничную торговлю в арендованном помещении по адресу: г. Псков, Октябрьский проспект, дом 54.

При этом при исчислении единого налога на вмененный доход за 1-4 кварталы 2005 и 2006 годов предприниматель применяла физический показатель – торговое место, что нашло отражение в представленных налоговых декларациях.

В ходе проверки налоговая инспекция установила, что предприниматель осуществляла в 2005-2006 годах по указанному адресу розничную торговлю через объект стационарной торговой сети, имеющий торговый зал площадью 61.6 кв.м.

Поэтому, налоговая инспекция сделала вывод о занижении   предпринимателем при исчислении единого налога показателя базовой доходности – площади торгового зала.

В связи с чем, по результатам проверки инспекция доначислила предпринимателю единый налог на вмененный доход за 2005 год в сумме          163 772 руб., за 2006 год в сумме  192 332 руб., пени и применила ответственность по пункту 1 статьи 122 НК РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается названным Кодексом, вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и применяется наряду с общей системой налогообложения и иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Единый налог на вмененный доход для определенных видов деятельности на территории Псковской области установлен Областным законом Псковской  области от 26.11.2002 № 225-ОЗ "О системе налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности".

Подпунктами 6 и 7 пункта 2 статьи 346.26 НК РФК РФ вого кодекса Российской Федерации (далее - _______________________________________________________________________________ установлено, что система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении таких видов предпринимательской деятельности, как розничная торговля, осуществляемая через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли, и розничная торговля, осуществляемая через киоски, палатки, лотки и другие объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.

В статье 346.27 НК РФ приведены основные понятия, используемые в целях главы 26.3 "Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход" Налогового кодекса Российской Федерации.

При этом в статье 346.27 НК РФ статье в редакции Федерального закона от 29.07.2004 № 95-ФЗ были определены следующие понятия:

- стационарная торговая сеть – торговая сеть, расположенная в специально оборудованных, предназначенных для ведения торговли зданиях (их частях) и строениях. Стационарную торговую сеть образуют строительные системы, прочно связанные фундаментом с земельным участком и подсоединенные к инженерным коммуникациям. К данной категории торговых объектов относятся магазины, павильоны и киоски;

- нестационарная торговая сеть – торговая сеть, функционирующая на принципах развозной и разносной торговли, а также иные объекты организации торговли, не относимые в соответствии с требованиями предыдущего абзаца настоящей статьи к стационарной торговой сети;

- площадь торгового зала (зала обслуживания посетителей) – площадь всех помещений и открытых площадок, используемых налогоплательщиком для торговли или организации общественного питания, определяемая на основе инвентаризационных и правоустанавливающих документов, за исключением подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание посетителей;

- магазин – специально оборудованное стационарное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже;

- торговое место – место, используемое для совершения сделок купли-продажи.

В статье 346.27 НК РФ в редакции Федерального закона от 22.07.2005        № 101-ФЗ определены следующие понятия:

- стационарная торговая сеть – торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям;

- стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, – торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны;

- стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, – торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи и для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски и другие аналогичные объекты;

- нестационарная торговая сеть – торговая сеть, функционирующая на принципах развозной и разносной торговли, а также объекты организации торговли, не относимые к стационарной торговой сети;

- магазин – специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров, оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже;

- торговое место – место, используемое для совершения сделок купли-продажи;

- площадь торгового зала – часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится и арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

При этом исходя из положений пункта 3 статьи 346.29 НК РФ, как в редакции Федерального закона от 29.07.2004 № 95-ФЗ, так и в редакции  Федерального закона от 22.07.2005 № 101-ФЗ, для розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы, физическим показателем является "площадь торгового зала" (в квадратных метрах), базовая доходность составляет 1800 руб. в месяц. Для розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов, и розничной сети, осуществляемой через объекты нестационарной торговой сети, физическим показателем является "торговое место".

Из положений указанных норм следует, что физический показатель "площадь торгового зала" используется как в 2005 года, так и в 2006 году только при торговле, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы, а именно: магазины и павильоны.

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований или возражений. При этом в силу части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого решения, возлагается на орган, который принял данное решение.

В данном случае налоговая инспекция не представила доказательств того, что спорные объекты относятся к павильонам либо являются магазинами.

Магазин в силу статьи 346.27 НК РФ должен обладать как признаками, предъявляемыми к стационарной торговой сети (расположение в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям), так и признаками собственно магазина (наличие в этом здании, строении, сооружении торговых, подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже).

Из договоров субаренды и экспликаций к поэтажному плану  торгового комплекса «Максимус» не следует, что переданное предпринимателю помещение обеспечено подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже.

Ссылки налогового органа на другие признаки, которые, по его мнению, свидетельствуют о том, что налогоплательщик торгует именно в магазине, а именно: отдельный вход, зал для обслуживания посетителей, свободный доступ покупателей в торговое помещение, наличие вспомогательного помещения подлежат отклонению как необоснованные и не соответствующие определению "магазин", приведенному в статье 346.27 НК РФ.

Иных доказательств, позволяющих отнести спорное помещение к объектам стационарной торговой