Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.01.2009 по делу n А66-7165/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

расходов по ЕСН, а также в состав налоговых вычетов по НДФЛ.

Поскольку в данном случае налогоплательщик начислил НДС в спорных суммах, но при этом не предъявлял его покупателям, он имел право на принятие его на расходы (к вычету) по вышеизложенным основаниям.

Вместе с тем, в соответствии со статьей 170 НК РФ, предусматривающей порядок отнесения сумм налога на добавленную стоимость на затраты по производству и реализации товаров (работ, услуг), суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) либо фактически уплаченные им при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, если иное не установлено положениями главы 21 данного Кодекса, не включаются в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций (налога на доходы физических лиц), за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 названной статьи.

Из пункта 2 статьи 170 НК РФ следует, что суммы налога, предъявленные покупателю при приобретении товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, либо фактически уплаченные при ввозе товаров, в том числе основных средств и нематериальных активов, на территорию Российской Федерации, учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, в случаях:

1) приобретения (ввоза) товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, используемых для операций по производству и (или) реализации (а также передаче, выполнению, оказанию для собственных нужд) товаров (работ, услуг), не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения);

2) приобретения (ввоза) товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, используемых для операций по производству и (или) реализации товаров (работ, услуг), местом реализации которых не признается территория Российской Федерации;

3) приобретения (ввоза) товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, лицами, не являющимися налогоплательщиками в соответствии с названной главой либо освобожденными от исполнения обязанностей налогоплательщика по исчислению и уплате налога;

4) приобретения (ввоза) товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации (передаче) которых не признаются реализацией товаров (работ, услуг) в соответствии с пунктом 2 статьи 146 настоящего Кодекса, за исключением приобретения (ввоза) товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, для передачи правопреемнику (правопреемникам) при реорганизации организации.

Следовательно, в данном пункте приведен исчерпывающий перечень случаев, когда НДС включается в состав расходов. В статье 170 НК РФ не предусмотрено включение в расходы по производству и реализации товаров (работ, услуг) сумм НДС, исчисленных, но не предъявленных покупателю товара. Вместе с тем указанная норма НК РФ не учтена судом при вынесении решения.

При этом суд апелляционной инстанции считает необходимым отметить и то, что суммы НДС, исчисленные предпринимателем, относятся к косвенным налогам и в силу подпункта 1 пункта 1 статьи 264, подпунктов 19, 49 статьи 270 НК РФ не могут быть отнесены к расходам по ЕСН и НДФЛ, поскольку не соответствуют условиям, установленным в пункте 1 статьи 252 данного Кодекса, не обусловлены направленностью на получение дохода, не связаны с производством и реализацией.

Кроме того, НДС подлежит возмещению в ином порядке, предусмотренном положениями главы 21 НК РФ, то есть путем включения в состав налоговых вычетов по НДС.

Таким образом, неправомерное занижение налоговой базы при исчислении НДФЛ, ЕСН за 2004-2005 годы по указанным выше основаниям привело к образованию недоимки по налогам за указанные периоды, поэтому налоговый орган обоснованно произвел доначисление данных налогов, предъявил к уплате пени и привлек предпринимателя к налоговой ответственности по пункту          1 статьи 122 НК РФ.

С учетом изложенного решение суда первой инстанции следует отменить.

Руководствуясь статьями 110, 269, пунктом 4 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

п о с т а н о в и л :

решение Арбитражного суда Тверской области от 07 ноября 2008 года по делу № А66-7165/2008 отметить.

В удовлетворении требования предпринимателя Рябинина Олега Владимировича о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Тверской области от 25.06.2008           № 1065 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части начисления 713 823 руб. 21 коп., в том числе налога на доходы физических лиц за 2004-2005 годы в сумме 413 546 руб., соответствующих пеней – 122 390 руб. 89 коп., штрафа – 82 709 руб. 20 коп., единого социального налога за 2004-2005 годы – 63 623 руб., соответствующих пеней – 18 829 руб. 52 коп., штрафа – 12 724 руб. 60 коп. отказать.

Взыскать с предпринимателя Рябинина Олега Владимировича в федеральный бюджет госпошлину в сумме 1000 руб. за рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции.

Председательствующий                                                                   В.А. Богатырева

Судьи                                                                                                  И.Н. Бочкарева

О.Ю. Пестерева