Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.12.2013 по делу n А66-15155/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

http://14aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

26 декабря 2013 года

г. Вологда

Дело № А66-15155/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 23 декабря 2013 года.

В полном объёме постановление изготовлено 26 декабря 2013 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Осокиной Н.Н., судей Мурахиной Н.В. и Смирнова В.И. при ведении протокола секретарем судебного заседания Комаровым О.С.,

при участии от открытого акционерного общества «ОТП Банк» Сибирякова Е.Л. по доверенности от 10.12.2012 № 908,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «ОТП Банк» на решение Арбитражного суда Тверской области от 19 сентября 2013 года по делу № А66-15155/2012 (судья Бачкина Е.А.),

у с т а н о в и л :

открытое акционерное общество «ОТП Банк» (далее – Общество, Банк, ОАО «ОТП Банк») обратилось в Арбитражный суд Тверской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тверской области (далее – Управление, УФАС) о признании незаконным и отмене решения от 09.07.2012 по делу № 05-6/2-05-2012.

Решением суда от 19 сентября 2013 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Общество с решением суда не согласилось и обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит данное решение отменить и принять по делу новый судебный акт. В обоснование жалобы ссылается на то, что вывод административного органа о том, что спорная реклама является ненадлежащей, не соответствует фактическим обстоятельствам дела.

Представитель общества в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил ее удовлетворить.

Управление в отзыве на апелляционную жалобу отклонило доводы, изложенные в жалобе, считает, что выводы суда соответствуют действующему законодательству и представленным в дело доказательствам, просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Управление о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы  извещено надлежащим образом, представителей в суд не направило, в связи с этим жалоба рассмотрена в его отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Заслушав объяснения представителя общества, исследовав материалы дела, проверив законность и обоснованность обжалуемого решения, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как видно из материалов дела, в рамках осуществления государственного контроля за соблюдением законодательства о рекламе отделом рекламы УФАС выявлен факт размещения в январе 2012 года на рекламной конструкции, расположенной на пересечении ул. Трехсвятская и Тверской проспект города Твери в непосредственной близости от клуба «Лазурный», рекламы, оказываемых ОАО «ОТП Банк» услуг по привлечению денежных средств во вклад «Теплое отношение».

В верхней и средней части рекламы на оранжевом фоне крупным шрифтом белого цвета указано «Откройте вклад «Теплое отношение» до 10% годовых в рублях», правее указано: «Доступно и просто! Тверской пр-т, 9,           33-14-37, ОТП Банк. Доверяя друг другу». В центре рекламы изображена девушка в зимней одежде.

В нижней части рекламы на белом фоне черными буквами, мелким шрифтом указано: «Условия по вкладу «Теплое отношение». Сумма вклада, срок вклада, проценты по вкладу (годовых) в рублях РФ: при вкладе от 5000 до 100 000 вкл. на 366 дн. -7,75% , на 732 дн. -8,75%; от 100 000,01 до 700 000 вкл. на 366 дн. - 8,00%, на 732 дн. - 9,00%; от 700 000,01 до 1 500 000 вкл. на 366 дн. - 8,25%, на 732 дн. - 9,25%; от 1 500 000,01 на 366 дн. - 8,50% , на 732 дн. - 10,00%. Процентная ставка по вкладу не изменяется в течение всего срока вклада. Проценты выплачиваются в конце срока вклада. Дополнительные взносы разрешаются, за исключение последних 30 календарных дней срока вклада, установленного договором (вкл. День возврата вклада). Мин. Сумма доп. взноса - 3000 рублей при досрочном истребовании вклада проценты выплачиваются за фактическое количество дней. Нахождения денежных средств на вкладе в соответствующей валюте, по ставке вклада «до востребования», действующей в банке на момент досрочного востребования вклада. Досрочное изъятие части суммы вклада означает расторжение договора вклада. В случае невостребования вклада, в день его возврата, договор считается продленным на условиях вклада «до востребования» в соответствующей валюте, действующих в банке на момент продления договора. Условия действительны на 01.10.2011. В день открытия вклада «Теплое отношение» с 01.10.2011 по 30.12.2011 вкл. клиенту вручается в офисе банка 1 подарок вне зависимости от числа открытых вкладов. Количество подарков ограничено: шапки - 1500 шт., варежки - 4200 шт., шарфы - 13 000 шт., пледы - 2500 шт. условия по вкладу, а также информация о банке, правилах вручения подарков, их количестве, сроках, местах и порядке их получения - на сайте www.otpbank.ru ОАО «ОТП Банк» генеральная лицензия Банка России № 2766. Реклама».

При этом наиболее привлекательные условия оказания услуг: информация о максимальном размере процентной ставки по вкладу - «10,00% годовых в рублях», указана крупным шрифтом, выделяющимся на фоне остальной информации.

Иные условия оказания услуг, в частности - о сумме и сроке вклада, а также другие условия, влияющие на сумму доходов, указаны мелким, фактически нечитаемым шрифтом, и кроме того - неконтрастным цветом, не выделяющимся на цветовом фоне рекламного изображения.

Управлением также установлено, что рекламораспространителем информации, размещенной на рекламной конструкции, расположенной на пересечении ул. Трехсвятская и Тверской проспект города Твери в непосредственной близости от клуба «Лазурный», является общество с ограниченной ответственностью «Твой город» (далее - ООО «Твой город») на основании заключенного с Банком договора от 29.04.2011.

В соответствии с пунктом 2.1.1 договора ООО «Твой город» обязалось обеспечить размещение рекламно-информационных материалов, предоставленных заявителем.

В силу пункта 2.3.5 договора заявитель обязан обеспечить на рекламно-информационных материалах размещение всей информации о рекламном товаре или услуге, необходимой в соответствии с Законом «О рекламе».

В связи с чем решением от 07.07.2012 по делу № 05-6/2-05-2012 Управление признало вышеназванную рекламу ненадлежащей, а Банк – нарушившим требования части 7 статьи 5 и пункта 2 части 2 статьи 28 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон № 38-ФЗ).

Банк, не согласившись с данным решением, обратился в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Суд первой инстанции отказал в удовлетворении заявленных требований обоснованно руководствуясь следующим.

В силу части 1 статьи 33, части 1 статьи 36 Закона № 38-ФЗ, подпункта 5.3.1.1 пункта 5.3.1 статьи 5 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331, антимонопольный орган осуществляет в пределах своих полномочий государственный контроль за соблюдением коммерческими и некоммерческими организациями, федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органами местного самоуправления законодательства Российской Федерации о рекламе, в том числе возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, принимает по результатам рассмотрения таких дел решения.

Следовательно, осуществляя государственный контроль в сфере рекламы, антимонопольный орган действует в пределах установленных полномочий.

Реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижению на рынке. Ненадлежащей рекламой признается реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации (статья 3 Закона № 38-ФЗ).

Приведенная выше реклама полностью подпадает под определение, данное в указанной норме, так как содержит информацию, распространяемую с использованием рекламных поверхностей - баннеров, адресованную неопределенному кругу лиц и направленную на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Финансовая услуга - банковская услуга, страховая услуга, услуга на рынке ценных бумаг, услуга по договору лизинга, а также услуга, оказываемая финансовой организацией и связанная с привлечением (или) размещением денежных средств юридических и физических лиц (пункт 2 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»).

В соответствии с частью 1 статьи 5 Закона № 38-ФЗ реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная и недостоверная реклама не допускаются.

Реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы, не допускается (часть 7 статьи 5 названного Закона).

В силу пункта 2 части 2 статьи 28 Закона № 38-ФЗ реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг не должна умалчивать об иных условиях оказания соответствующих услуг, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица, если в рекламе сообщается хотя бы одно из таких условий.

Отсутствие в законодательстве о рекламе четкого указания на размер шрифта рекламных надписей не свидетельствует о том, что размер шрифта может быть любым, поскольку это противоречит положениям статьи 5 Закона № 38-ФЗ.

Использованный Банком в рекламном тексте шрифт своим размером должен обеспечить нормальное восприятие потребителем всего содержания рекламной надписи, без дополнительно предпринимаемых усилий по разглядыванию какой-либо ее части.

Распространенная Банком реклама услуги по привлечению денежных средств направлена на формирование у потребителей желания ею воспользоваться, однако существенной является не только информация, привлекательная для потребителя, но и информация, способная обмануть ожидания, сформированные у потребителей такой рекламы.

Отсутствие каких-либо сведений об условиях вклада может привести к искажению смысла рекламы и ввести в заблуждение потребителей, имеющих намерение воспользоваться рекламируемой Банком финансовой услугой.

Из материалов дела следует, что Банк составил и разместил рекламу в таком виде, при котором несоразмерность шрифта привела к потере читаемости существенных условий предоставления услуги по вкладу, что создало условия для введения потребителей в заблуждение, в том числе в отношении дохода, который получат воспользовавшиеся услугой потребители.

В вышеуказанной рекламе Банка содержится информация о максимальной процентной ставке по вкладу - 11% (годовых в рублях), это условие - указано крупным шрифтом, и такая информация с учетом цветовой гаммы и места ее расположения в рекламе хорошо воспринимаются потребителями рекламы.

В тоже время, как следует из имеющейся в рекламе информации, прописанной гораздо более мелким шрифтом, указанную максимально возможную ставку по вкладам - 11% годовых в рублях возможно получить при следующих условиях: срок вклада - 732 дня и сумме вклада от 1 500 000,01 рублей.

Также из указанных мелким шрифтом сведений, при других условиях привлечения денежных средств во вклады, в частности, на более короткий срок, меньших суммах вклада, применяется другая менее привлекательная процентная ставка, например: при сроке вклада 91 день и сумме вклада от 5000 до 100 000 рублей - 6.75 % годовых.

Установив данные обстоятельства и оценив их в порядке статьи 71 АПК РФ, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что указанная реклама не отвечает требованиям действующего законодательства.

Довод подателя жалобы о том, что действующее законодательство не устанавливает специальных требований к размеру шрифта рекламного изображения финансовых услуг, не принимается апелляционной коллегией, поскольку формальное присутствие в рекламе текста с наименованием лица, оказывающего услуги по кредитованию (название банка), и с условиями приобретения кредита, но напечатанных мелким нечитаемым шрифтом, не позволяет потребителю воспринимать данные сведения, а, следовательно, не может рассматриваться как их фактическое наличие.

Таким образом, поскольку, исходя из положений пункта 1 статьи 3 Закона № 38-ФЗ рекламой является только информация, распространенная каким-либо способом, то информация, нечитаемая, не обеспечивающая достижение главной цели рекламы - привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке, не может рассматриваться как распространенная и размещенная в установленном порядке.

Довод подателя жалобы о том, что рекламный щит размещен в пешеходной зоне, и что спорная реклама доступна для прочтения потребителям без использования специальных (приближающих/увеличивающих) был предметом рассмотрения суда первой инстанции и правомерно им отклонен.

Как указал суд первой инстанции в данном случае, улица Тверской проспект, на которой расположен рекламный щит, является магистральной и предназначенной для движения транспорта.

Спорный рекламный щит находится между магистральной улицей и пешеходной дорожкой, вблизи пешеходного перехода через улицу Трехсвятская.

На данном отрезке пешеходной улицы Трехсвятской до торгового центра осуществляется интенсивное движение транспорта, что также усматривается и из имеющихся в материалах дела фотографий (том 1 листы 94-99), следовательно, спорная реклама не направлена для привлечения внимания в первую очередь потребителей, осуществляющих пешие прогулки.

Кроме того, спорная реклама размещена на стороне А рекламного щита, то есть по направлению движения транспортного потока, что также свидетельствует о намерении общества привлечь внимание, в том числе водителей и пассажиров транспорта.

Довод подателя жалобы о том, что управлением в решении не указаны точные размеры рекламной поверхности и шрифта, отношение текста с условиями рекламируемого банковского продукта к общей