Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.10.2013 по делу n А66-2819/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

http://14aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

28 октября 2013 года

г. Вологда

Дело № А66-2819/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 21 октября 2013 года.

В полном объёме постановление изготовлено 28 октября 2013 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Моисеевой И.Н., судей Елагиной О.К. и Журавлева А.В.

при ведении протокола  секретарем судебного заседания Ефимовой О.Н.,

при участии от ответчика Романченко А.А. по доверенности от 19.01.2012 № 51, Федана М.Ю. доверенности от 19.01.2012 № 52,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Тверьэнергосбыт»  на решение Арбитражного суда Тверской области от 07 августа 2013 года  по делу                         № А66-2819/2011 (судья Попов А.А.),

у с т а н о в и л :

 открытое акционерное общество «Тверская энергосбытовая компания» (ОГРН 1056900000354) обратилось в Арбитражный суд Тверской области с иском к муниципальному унитарному межрайонному предприятию электрических сетей «Тверьгорэлектро» (ОГРН 1026900572522, далее - Предприятие), о взыскании 76 061 531 руб. 41 коп. задолженности за электроэнергию, потребленную в июле - декабре 2010 года в целях компенсации потерь в электрических сетях (с учетом уточнения иска).

В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» в лице филиала «Тверьэнерго».

Определением от 16.08.2011 уточнено наименование истца - открытое акционерное общество «Тверьэнергосбыт» (далее - Общество).

Решением суда первой инстанции от 26.12.2011, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 15.03.2012 и постановлением кассационного суда от 22.06.2012, иск удовлетворен.

Определением Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (далее - ВАС РФ) от 15.08.2012 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра судебных актов в порядке надзора, однако указано на наличие оснований для их пересмотра по новым обстоятельствам.

Предприятие, ссылаясь на постановление Президиума ВАС РФ от 06.12.2011 № 9797/11, обратилось в суд с заявлением о пересмотре решения от 26.12.2011 по настоящему делу по новым обстоятельствам.

Решением суда от 01.10.2012, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 27.11.2012 и   постановлением кассационного суда  от 05.04.2013, заявление Предприятия о пересмотре по новым обстоятельствам решения от 26.12.2011 удовлетворено; указанное решение отменено.

При новом рассмотрении определением суда от 19 марта 2013 года принято заявление истца об уменьшении размера исковых требований до                    52 962 758 руб. 31 коп. за период с июля 2010 года по декабрь 2010 года.

Решением суда от 07 августа 2013 года с Предприятия в пользу Общества взыскано 758 924 руб. 31 коп. долга и 2000 руб. расходов по уплате государственной пошлины. В удовлетворении остальной части иска отказано. С Общества в доход федерального бюджета взыскано 197 134 руб. 12 коп.

Общество с решением суда не согласилось и обратилось с жалобой, в которой просит его отменить в части отказа в удовлетворении исковых требований в полном объеме, приняв по делу новый судебный акт, удовлетворив иск полностью. Считает, что суд первой инстанции неполно  выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, а также установил недоказанные обстоятельства.

Истец, третье лицо о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы  извещены надлежащим образом, представителей в суд не направили, в связи  с чем жалоба рассмотрена в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266  АПК РФ.

Ответчик  в отзыве на апелляционную жалобу и его представители  в судебном заседании отклонили доводы, изложенные в жалобе, считают, что выводы суда соответствуют действующему законодательству и представленным в дело доказательствам, просят решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу  – без удовлетворения.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей ответчика, арбитражный апелляционный суд находит решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу –   не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 08.09.2009 Общество (Гарантирующий поставщик) и Предприятие (Сетевая организация) заключили договор купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь №61-КП, по условиям которого Гарантирующий поставщик обязался продать Сетевой организации электрическую энергию для компенсации фактических потерь, возникших в объектах электросетевого хозяйства Сетевой организации в процессе оказания услуг по передаче электрической энергии, а Сетевая организация - принять и оплатить электрическую энергию в объеме потерь в порядке и сроки, предусмотренные настоящим договором.

Порядок определения объема потерь сторонами определен в разделе 3 договора.

В силу пункта 4.2 договора объем потерь электрической энергии определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть Сетевой организации из других электрических сетей (смежных сетевых организаций либо производителей электрической энергии), объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами покупателей, присоединенными к электрическим сетям Сетевой организации, а также переданной в другие смежные сетевые организации, и объемом электрической энергии, потребленной на собственные нужды Сетевой организации.

Согласно пунктам 2.3.1 и 4.3 договора (в редакции протокола урегулирования разногласий) ответчик обязался производить оплату электроэнергии в объеме потерь в электрических сетях ежемесячно в установленные договором сроки: до 5 числа расчетного месяца - 50% договорного объема электрической энергии (приложение № 1 к договору), до 20 числа месяца, следующего за расчетным - окончательный расчет.

Исходя из положений раздела 4 договора, оплата потерь электрической энергии Сетевой организации производится по цене, определяемой в соответствии с настоящим разделом договора, по регулируемым и нерегулируемым ценам.

В период с 01.07.2010 по 31.12.2010 Гарантирующий поставщик поставлял Сетевой организации электрическую энергию для компенсации фактических потерь, возникших в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации в процессе оказания услуг по передаче электрической энергии.

 В нарушение предусмотренных договором обязательств оплата электрической энергии Предприятием не произведена, что послужило основанием для обращения истца в суд с настоящим иском.

 Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

Из статьи 544 ГК РФ следует, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии. Порядок расчета за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В данном случае факт передачи электрической энергии истца по сетям ответчика в спорный период сторонами не оспаривается и подтверждается материалами дела.

Разногласия сторон  связаны с определением фактических потерь электрической энергии в сетях Предприятия.

Согласно пункту 2 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон № 35-ФЗ) оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг. Договор оказания этих услуг является публичным.

Пунктом 3 статьи 32 Закона № 35-ФЗ установлено, что величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке.

Порядок определения потерь в электрических сетях и оплаты этих потерь содержится в разделе VI Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (в редакции, действовавшей в спорный период, далее - Правила № 861).

Согласно пункту 50 Правил № 861 размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

В соответствии с пунктом 51 Правил № 861 сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Из пункта 120 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 (действовавших в спорный период, далее - Правила № 530) следует, что потери электрической энергии в электрических сетях оплачиваются сетевыми организациями как по регулируемым ценам (тарифам), так и по свободным (нерегулируемым) ценам. Для компенсации потерь сетевая организация обязана приобретать электроэнергию на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации.

В соответствии с пунктом 159 Правил № 530 сетевая организация обеспечивает сбор данных коммерческого учета электрической энергии на границах балансовой принадлежности своих электрических сетей и энергопринимающих устройств потребителей, производителей электрической энергии и смежных сетевых организаций, а также на границах зоны деятельности гарантирующего поставщика и в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии представляет данные об учтенных величинах переданной электрической энергии и потерях электрической энергии лицам, электрические сети (энергопринимающие устройства, энергетические установки) которых присоединены к электрическим сетям указанной сетевой организации, и (или) обслуживающим их гарантирующим поставщикам (энергосбытовым организациям).

В силу пунктов 121 и 136 Правил № 530 оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии. Сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

При рассмотрении дела судом первой инстанции у сторон возникли расхождения в установлении объема потребления электрической энергии объектами жилищного фонда города Твери.

Частью 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее – ЖК РФ) предусмотрено, что размер платы за коммунальные услуги определяется на основании показаний приборов учета, а при их отсутствии - исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления (в последующей редакции указанной статьи –  органами государственной власти субъектов Российской Федерации).

Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307, (действовавшими в спорный период, далее - Правила № 307), определен аналогичный порядку статьи 157 ЖК РФ порядок расчета размера платы за коммунальные услуги, в том числе за электроснабжение (пункты 19, 25).

Согласно абзацу 3 пункта 147 Правил № 530 в целях определения объема потребления электрической энергии гражданами-потребителями в отсутствие приборов учета применяются нормативы потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленные в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации.

 Таким образом,  для определения объема  электроэнергии, поставленной в многоквартирные жилые дома,  при отсутствии приборов учета должен применяться установленный норматив потребления.

В соответствии с  правовой позицией, содержащейся в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.12.2011 № 9797/11, установленный статьей 157 ЖК РФ и пунктами 19, 25 Правил № 307 порядок  применяется к отношениям между сетевой организацией и энергоснабжающей организацией при определении объема фактического отпуска электрической энергии из сетей сетевой организации в многоквартирные жилые дома, не оборудованные общедомовыми приборами учета.

Необходимость расчета указанным способом объема потребления электрической энергии для определения объема потерь электроэнергии следует из определения Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № ВАС-10191/12 от 15 августа 2012 года по настоящему делу, а также из судебных актов первой, апелляционной, кассационной инстанций, принятых по итогам рассмотрения заявления о пересмотре по новым обстоятельствам ранее принятого решения.

 Определением суда 15 февраля 2013 года истцу предлагалось составить расчет своих требований (расчет полезного отпуска электрической энергии), исходя из нормативов потребления, и представить обосновывающие его документы.

Указанное определение суда истцом не исполнено.

Согласно контррасчету ответчика стоимость потерь составляет 758 924 руб.