Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.05.2013 по делу n А52-4540/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

зарегистрирован заявитель.

В соответствии с разделом 2.12 Единого перечня товаров «Наркотические средства, психотропные вещества и их прекурсоры, ввоз и вывоз которых на таможенную территорию таможенного союза допускается на основании лицензии» (в редакции решения Комиссии Таможенного союза от 16.08.2011 № 743), к таким средствам отнесены: ацетон* 60 процентов и более (номер 383) и тетрагидрофуран* 45 процентов или более (номер 394). Оба вещества отмечены знаком <*>.

На основании этого, суд первой инстанции правомерно сделал вывод о том, что действия Общества по несоблюдению запретов и ограничений при ввозе на территорию таможенного союза товара № 1, установленных Решениями Межгосударственного совета ЕврАзЭС от 27.11.2009 № 19 и Комиссии Таможенного союза от 27.11.2009 № 132 «О едином нетарифном регулировании таможенного союза Республики Беларусь, Республики Казахстан и Российской Федерации», утвердившими Единый перечень товаров, к которым применяются запреты или ограничения на ввоз или вывоз государствами - участниками таможенного союза в рамках ЕврАзЭС в торговле с третьими странами, подлежали квалификации по части 2 статьи 16.3 КоАП РФ, а не по части 1 статьи 16.3 КоАП РФ.

В соответствии с пунктом 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании постановления административного органа о привлечении к административной ответственности суд установит, что оспариваемое постановление содержит неправильную квалификацию правонарушения, суд в соответствии с частью 2 статьи 211 АПК РФ принимает решение о признании незаконным оспариваемого постановления и о его отмене.

Также из содержания раздела 2.12 Единого перечня (в редакции решения Комиссии Таможенного союза от 16.08.2011 № 743) следует, что смеси, содержащие несколько прекурсоров (веществ, для которых в настоящем перечне установлено значение концентрации), отмеченных знаком <*>, подлежат контролю, если суммарная концентрация входящих в состав таких смесей прекурсоров равна или превышает концентрацию, установленную для одного из веществ, величина которой имеет наибольшее значение. И ацетон и тетрагидрофуран отмечены в Едином перечне знаком <*>, для них установлено значение концентрации и они относятся к прекурсорам, оборот которых в Российской Федерации ограничен и в отношении которых допускается исключение некоторых мер контроля (Таблица III постановления Правительства Российской Федерации от 30.06.1998 № 681 «Об утверждении перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации» в редакции от 03.06.2010 № 398). Процентное содержание ацетона указано - 60 процентов и более, процентное содержание тетрагидрофурана - 45 процентов или более.

Следовательно, если оба вещества находятся в одном препарате, такая смесь подлежит контролю в случае, если суммарная концентрация ацетона и тетрагидрофурана будет равна или будет превышать концентрацию, установленную для ацетона, поскольку его величина имеет наибольшее значение - 60 процентов и более.

В данном случае  Общество ввезло на таможенную территорию таможенного союза (Российской Федерации) и задекларировало товар № 1 - «Однокомпанентный клей на основе синтетических полимеров в металлических тюбиках по 200 гр. Предназначен для использования в оконном и мебельном производстве, для быстрого склеивания элементов из ПВХ. 9-38968-00-0-7». Согласно паспорту на клей арт. 9-38968-00-0-7 в состав клея входят тетрогидрофуран 50-100% и ацетон < 10% (т.1, л. 144).

Таким образом, ввезенный клей представляет собой препарат, состоящий из смеси прекурсоров, включенных в раздел 2.12 Единого перечня товаров, к которым применяются запреты или ограничения.

Для разрешения вопроса о том, подлежит ли данный товар контролю, необходимо установить суммарную концентрацию ацетона и тетрагидрофурана в нём (она должна составить 60 процентов и более).

Согласно заключению таможенного эксперта ЦКТЭУ ФТС (региональный филиал г. Санкт-Петербург) от 17.08.2012 № 398/03-2012 исследованный образец товара идентифицирован по химическому составу как многокомпонентная композиция, на основе поливинилхлорида, наполненного соединениями кремния, диспергированного в органическом растворителе (содержанием на уровне 75 мас.%) - ацетон и тетрогидрофуран (т.1, л. 14, 57, 91).

В соответствии со статьей 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливает подлежащие выяснению обстоятельства. В частности, доказательствами являются протокол об административном правонарушении, иные протоколы, предусмотренные Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, объяснения лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показания потерпевшего, свидетелей, заключения эксперта, иные документы, а также показания специальных технических средств, вещественные доказательства.

Следовательно, доказательствами могут быть любые документы (материалы), на основании которых могут быть установлены обстоятельства, предусмотренные статьей 26.2 КоАП РФ, в том числе заключение таможенного эксперта, составленное до возбуждения дела об административном правонарушении, при условии, если оно получено без нарушений закона (часть 3 статьи 26.2 КоАП РФ).

Исходя из положений частей 1 и 2 статьи 144 ТК ТС должностные лица таможенных органов для проведения таможенной экспертизы отбирают пробы и образцы товаров в порядке, установленном законодательством государств - членов таможенного союза. Пробы и образцы товаров отбираются в минимальных количествах, обеспечивающих возможность их исследования. Об отборе проб и образцов товаров составляется акт в 2 (двух) экземплярах по форме, установленной решением Комиссии таможенного союза.

Порядок отбора проб и образцов товаров для проведения таможенной экспертизы, утвержден приказом ФТС России от 25.02.2011 № 396 «Об утверждении формы решения о назначении таможенной экспертизы, формы заключения таможенного эксперта (эксперта), порядка отбора проб и образцов товаров для проведения таможенной экспертизы и приостановления срока проведения таможенной экспертизы».

Пунктом 2 Порядка отбора проб и образцов предусмотрено, что при отборе проб и образцов товаров должностное лицо таможенного органа оформляет акт отбора проб и образцов в двух экземплярах по форме, установленной Решением Комиссии Таможенного союза от 20.05.2010 № 260 «О формах таможенных документов».

Форма акта отбора проб и образцов, приведенная в Решении Комиссии Таможенного союза от 20.05.2010 № 260 «О формах таможенных документов» предусматривает обязательное указание в акте сведений о месте нахождения товара, от которого отбираются пробы (образцы), наименование, индивидуальные признаки предметов, отобранных в качестве проб (образцов), описание товара, внешний вид, фирменный знак, клеймо изготовителя и страны изготовления, количество, вес, стоимость, т.е. те сведения, по которым можно идентифицировать товар.

В данном случае акт отбора проб и образцов свидетельствует о том, что 19.07.2012 был произведен отбор образцов из числа клея в тюбиках, принадлежащего Обществу, находившегося в грузовом отделении полуприцепа (государственный № Р8161), перемещаемого из Германии в Россию,  в качестве образцов отобрано три штуки «Клея в тюбиках» весом по 0,215 кг.

Между тем, товар № 1 «Клей, арт. 9-38968-00-0-7, расфасованный по 200 грамм» прибыл на территорию Российской Федерации в транспортном средстве № НТ8774/Р8168, сведений о том, что он был перегружен в полуприцеп (государственный № Р8161), в материалах дела отсутствуют.

Таможней не представлены ни при рассмотрении дела в суде первой инстанции, ни при рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции какие-либо доказательства, свидетельствующие о том, что в акте была допущена опечатка.

Также указанный в акте вес отобранных образцов клея не подтверждается ни одним из представленных в материалы дела документом, в том числе, актом таможенного досмотра и решением о назначении экспертизы.

Из акта таможенного досмотра следует, что вес товара (10-ти тюбиков) составлял 2,165 кг, следовательно, вес одного тюбика должен был составить 216 грамм, а не 215, как указано в акте отбора проб и образцов.

В решении о назначении таможенной экспертизы прописано о необходимости проведения исследования по товару № 1a «клей, расфасованный для розничной продажи в металлических тюбиках по 200 грамм» (т.1, л. 53, 54).

Согласно  заключению эксперта на экспертизу представлен фирменный металлический тюбик, с надписями на иностранном языке: «G-U PLAST PVC Adhesiv pvc-Kleber Colle pour PVC 200gaUN 1133», вместимостью 200 грамм» (т. 1, л. 58).

При этом в нарушение требований Решения Комиссии Таможенного союза от 20.05.2010 № 260 «О формах таможенных документов» в акте отбора проб и образцов не содержится сведений о том, какой клей был отобран в качестве образцов, отсутствуют указания на артикул товара, внешний вид, фирменный знак, стоимость, клеймо изготовителя и страны изготовления, то есть те сведения, по которым можно идентифицировать товар.

В разделе V акта отбора проб и образцов обозначено: «отобранные образцы упакованы: в 3 (три) полиэтиленовых пакета, снабжены номером пломбы (ярлыками обеспечения сохранности). Подписаны и опломбированы: 3хФТС 02416. Образцы из 3-х полиэтиленовых пакетов сформированы по артикулу, упакованы в 1 (один) полиэтиленовый пакет и снабжены номером пломбы (ярлыком обеспечения сохранности). Подписаны и опломбированы: 1хФТС 02416» (т.1, л. 51).

Однако, в заключении таможенного эксперта № 398/03-2012 указано, что на экспертизу доставлены «объекты исследования в количестве 3 шт., упакованные в пластиковые пакеты, опломбированные металлическими пломбами с оттиском ФТС 02416 и снабженные ярлыками обеспечения сохранности упаковки взятых образцов (ф. №2) с оттиском ЛНП № 507 Псковской таможни, с обозначением «Образец № 1, 2, 3» с наименованием товара «Клей в тюбиках», с подписью лица, обладающего полномочиями в отношении товаровa, должностного лица таможенного органа ярлыки упаковки товара не нарушены» (т.1, л. 56-57).

При этом из акта отбора проб и образцов не следует, что взятые 19.07.2012 образцы имели оттиск ЛНП № 507 Псковской таможни.

Таможня  в апелляционной жалобе не  опровергает установленные судом первой инстанции указанные обстоятельства. 

В связи с этим, суд первой инстанции на основании указанных обстоятельств правомерно сделал вывод о том, что отсутствуют основания полагать, что на экспертизу поступили  образцы товара, которые указаны в акте отбора проб и образцов, и соответственно экспертное заключение                            № 398/03-2012 не может быть принято в качестве допустимого доказательства в деле об административном правонарушении на основании части 3 статьи 26.2 КоАП РФ.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции обоснованно посчитал, что таможней не представлено надлежащих доказательств, подтверждающих событие административного правонарушения.

Исходя из изложенного, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы таможни.

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

п о с т а н о в и л:

решение Арбитражного суда Псковской области от 20 марта 2013 года по делу № А52-4540/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу Псковской таможни – без удовлетворения.

Председательствующий

Н.Н. Осокина

Судьи

Н.В. Мурахина

В.И. Смирнов