Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.04.2013 по делу n А52-126/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

http://14aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

10 апреля 2013 года

             г. Вологда

          Дело № А52-126/2013

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Козловой С.В., судей Писаревой О.Г. и          Черединой Н.В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Вересовой А.В.,

         при участии от общества с ограниченной ответственностью «Инициатива» Белоусовой О.В. по доверенности от 06.02.2013,

         рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Инициатива» на решение Арбитражного суда Псковской области от 27 февраля 2013 года                          по делу № А52-126/2013 (судья Шубина О.Л.),

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью «Инициатива»                (ОГРН 1097847200252; далее – Общество), ссылаясь на требования Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 94-ФЗ), статьи 15 - 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее –                  Закон № 135-ФЗ), обратилось в Арбитражный суд Псковской области с заявлением к Государственному комитету Псковской области по здравоохранению и фармации (ОГРН 1056000327041; далее – Комитет по здравоохранению), Государственному комитету Псковской области по организации государственных закупок (ОГРН 1056000367323; далее – Комитет по госзакупкам) о признании незаконными действий по разработке, утверждению, согласованию, подготовке аукционной документации и признании недействительными положения аукционной документации о заявке на право заключения государственного контракта на оказание услуг по обеспечению необходимыми лекарственными препаратами граждан, имеющих право на государственную социальную помощь в виде набора социальных услуг в соответствии с Федеральным законом от 17.07.1999 № 178-ФЗ                           «О государственной социальной помощи» (далее – Закон № 178-ФЗ), а также пункта 1.2, абзаца второго пункта 3.2 проекта государственного контракта (далее – Проект).

Решением от 27.02.2013 в иске отказано.

Общество с судебным актом не согласилось, в апелляционной жалобе, ссылаясь на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными, несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, нарушение и неправильное применение судом норм материального и процессуального права, просило решение отменить и принять по делу новый судебный акт, удовлетворив заявленные требования. По мнению подателя жалобы, Общество, являющееся организацией оптовой торговли лекарственными средствами и не имеющее лицензии на право розничной торговли, не имело законного права применять розничную надбавку при заполнении приложения 2 к Проекту и было лишено возможности выполнить требование документации об аукционе в части предпоследнего абзаца пункта 3.2 Проекта. Полагает, что требование о наличии лицензии на осуществление фармацевтической деятельности без уточнения «оптовая» или «розничная», а в сочетании с требованием предпоследнего абзаца пункта 3.2 Проекта о наличии у участника размещения заказа лицензии на право розничной торговли лекарственными средствами является фактором, ограничивающим право истца на участие в аукционе. Считает, что вместо размещения заказа на поставки лекарственных средств, заключения по его итогам соответствующих государственных контрактов на поставки лекарственных средств и последующей реализации полномочия по организации обеспечения населения лекарственными средствами (пункт 3 части 1 статьи 4.1 Закона № 178-ФЗ) ответчиками совершены незаконные действия по размещению заказа на «оказание услуги по обеспечению…». Полагает, что то обстоятельство, что лекарственные препараты закупаются не на основании контракта на поставку, сторонами которого являются заказчик и исполнитель, а исполнителем самостоятельно на основании договоров, сторонами которых могут являться исполнитель, а также производители лекарственных препаратов или организации оптовой торговли лекарственными средствами, свидетельствует о нарушении заказчиком и Комитетом по госзакупкам императивного запрета, установленного частью 3 статьи 15 Закона № 135-ФЗ, так как хозяйствующий субъект фактически наделяется полномочиями органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, установленными пунктами 1, 2 части 1 статьи 4.1 Закона № 178-ФЗ. Указывает, что суд не рассмотрел требование истца о признании недействительными пунктов 1, 2 абзаца второго пункта 3.2 Проекта (с учетом дополнений к апелляционной жалобе). В заседании суда представитель Общества поддержал апелляционную жалобу по доводам, изложенным в жалобе и пояснениях к ней.

Комитет по здравоохранению и Комитет по госзакупкам с доводами жалобы не согласились по основаниям, приведенным в отзывах, Комитет по госзакупкам ходатайствовал о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие его представителя.

Апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие ответчиков, уведомленных надлежащим образом о времени и месте разбирательства дела, в соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Заслушав объяснения представителя Общества, исследовав доказательства по делу, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что жалоба удовлетворению не подлежит.

Как следует из дела и установлено судом первой инстанции, 28.12.2012 Комитет по госзакупкам (уполномоченный орган) разместил на официальном сайте www.zakupki.gov.ru информацию о проведении в электронной форме открытого аукциона на право заключения государственного контракта на оказание услуги по обеспечению необходимыми лекарственными препаратами граждан (для лечения эндокринологических заболеваний), имеющих право на государственную социальную помощь в виде набора социальных услуг (идентификационный номер 1155-А-ГЗ).

Заказчиком выступил Комитет по здравоохранению.

Начальная (максимальная) цена государственного контракта установлена в сумме 90 500 000 руб.

Дата и время окончания срока подачи заявок на участие в открытом аукционе – 10 часов 00 минут 21.01.2013. Дата окончания рассмотрения заявок на участие в аукционе – 25.01.2013. Подведение итогов аукциона было назначено на 28.01.2013.

Истец, ознакомившись с аукционной документацией и проанализировав ее положения, сославшись на то, что действия ответчиков по размещению аукционной документации, не соответствующей требованиям Закона № 94-ФЗ, ограничивают доступ Общества на товарный рынок, 23.01.2013 обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции признал их не обоснованными по праву.

Проверив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, апелляционная инстанция не находит оснований не согласиться с принятым решением.

Закон № 94-ФЗ регулирует отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, в том числе устанавливает единый порядок размещения заказов, в целях обеспечения единства экономического пространства на территории Российской Федерации при размещении заказов, эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, совершенствования деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления в сфере размещения заказов, обеспечения гласности и прозрачности размещения заказов, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов (часть 1 статьи 1 Закона о размещении госзаказов).

Согласно статье 5 данного Закона под размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд понимается осуществляемые в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, действия заказчиков, уполномоченных органов по определению поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в целях заключения с ними государственных или муниципальных контрактов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, а в случае, предусмотренном пунктом 14 части 2 статьи 55 Закона № 94-ФЗ, в целях заключения с ними также иных гражданско-правовых договоров в любой форме.

Под аукционом на право заключить государственный или муниципальный контракт понимаются торги, победителем которых признается лицо, предложившее наиболее низкую цену государственного или муниципального контракта, за исключением случаев, установленных       частями 6.1 и 6.2 статьи 37 настоящего Федерального закона (часть 1 статьи 32 Закона № 94-ФЗ).

Статьей 34 Закона № 94-ФЗ установлено, что документация об аукционе разрабатывается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией и утверждается заказчиком, уполномоченным органом.

Документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика     (часть 2 статьи 34 данного Закона).

В соответствии с частью 1 статьи 17 Закона № 135-ФЗ при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.

Из содержания части 2 статьи 17 данного Закона следует, что организаторы торгов не вправе вводить не предусмотренное федеральными законами или иными нормативными правовыми актами ограничение доступа к участию в торгах.

В силу части 3 указанной статьи Закона № 135-ФЗ наряду с установленными частями 1 и 2 настоящей статьи запретами при проведении торгов на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд запрещается ограничение конкуренции между участниками торгов путем включения в состав лотов продукции (товаров, работ, услуг), технологически и функционально не связанной с товарами, работами, услугами, поставка, выполнение, оказание которых являются предметом торгов.

Таким образом, правовое регулирование конкурентных отношений и отношений, связанных с размещением заказов, предполагает взаимосвязанные цели и задачи.

Следовательно, для квалификации действий по организации и проведению торгов (аукционов) как нарушающих требования антимонопольного законодательства необходимы установление и оценка последствий тех или иных нарушений Закона № 94-ФЗ и Закона № 135-ФЗ с точки зрения их фактического либо возможного влияния на конкурентную среду в конкретном случае.

Согласно части 2.1 статьи 10 Закона № 94-ФЗ при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг путем проведения торгов могут выделяться лоты, в отношении которых в извещении о проведении конкурса или аукциона, в конкурсной документации, документации об аукционе отдельно указываются предмет, начальная (максимальная) цена, сроки и иные условия поставки товаров, выполнения работ или оказания услуг. Участник размещения заказа подает заявку на участие в конкурсе или аукционе в отношении определенного лота. В отношении каждого лота заключается отдельный государственный или муниципальный контракт.

Решение о способе размещения заказа принимается заказчиком, уполномоченным органом в соответствии с положениями названного Закона (часть 3 статьи 10 Закона № 94-ФЗ).

При размещении заказа заказчик наделен правом самостоятельного выделения отдельных лотов (по группам, классам, видам и иным единицам), правом выставления предмета торгов единым лотом, а также правом определения его содержания (с обязательным указанием отдельных условий оказания соответствующих услуг).

Документация об аукционе разрабатывается заказчиком и утверждается им исходя из его потребностей.

Судом первой инстанции установлено и подтверждается материалами дела, что в рассматриваемом случае предмет торгов определен как услуга по отпуску через аптечные учреждения Псковской области необходимых лекарственных средств и изделий медицинского назначения для обеспечения граждан, имеющих право на государственную социальную помощь в виде набора социальных услуг в соответствии с Законом № 178-ФЗ.

Как правильно указал суд первой инстанции, действующее законодательство не предусматривает запрета выставлять единым лотом предмет торгов, который в силу своей специфики может быть объединен в один лот (в данном случае услуга по обеспечению аптечных учреждений лекарственными средствами согласно перечню). Указанные условия исполнения госконтракта продиктованы потребностью заказчика в услуге для осуществления им функций и полномочий, предусмотренных                    Законом № 178-ФЗ, поэтому включают не только поставку лекарственных средств, но и обеспечение конкретного гражданина («льготника») конкретным лекарством в определенный срок с недопущением отсутствия необходимого лекарства. При таких обстоятельствах суд пришел к правильному выводу об отсутствии в действиях уполномоченного органа и заказчика нарушения части 2.1 статьи 10 Закона № 94-ФЗ.

В свете изложенного ссылка подателя жалобы на то, что вместо размещения заказа на поставку лекарственных средств и заключения по его итогам государственного контракта ответчиками совершены незаконные действия по размещению заказа на «оказание услуги по обеспечению…», подлежит отклонению.

Доводу заявителя о том, что требование Проекта о наличии лицензии на осуществление фармацевтической деятельности без уточнения «оптовая» или «розничная», а в сочетании с требованием предпоследнего абзаца пункта 3.2 Проекта о наличии у участника размещения заказа лицензии на право розничной торговли лекарственными средствами является фактором, ограничивающим право истца на участие в аукционе, в обжалуемом судебном акте дана надлежащая правовая оценка.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 11 Закона № 94-ФЗ при размещении заказа путем