Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2012 по делу n А66-8997/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

http://14aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

27 декабря 2012 года                    г. Вологда                  Дело № А66-8997/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 20 декабря 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 декабря 2012 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе                            председательствующего Чельцовой Н.С., судей Смирнова В.И. и Тарасовой О.А. при ведении протокола секретарем судебного заседания Мазалецкой О.О.,

при участии от открытого акционерного общества «Тверьэнергосбыт» Брагиной Е.Н. по доверенности от 16.07.2012 № 347, от Управления Федеральной антимонопольной службы по Тверской области Иванова С.Е. по доверенности от 29.08.2012 № 30, Пестовой А.С. по доверенности от 21.02.2012 № 22,

рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием системы видео-конференц-связи при содействии Арбитражного суда Тверской области апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Тверьэнергосбыт» на решение Арбитражного суда Тверской области от 03 октября 2012 года по делу № А66-8997/2011 (судья Перкина В.В.),

у с т а н о в и л:

открытое акционерное общество «Тверьэнергосбыт»                                (ОГРН 1056900000354; далее – общество, ОАО «Тверьэнергосбыт») обратилось в Арбитражный суд Тверской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тверской области (далее – управление, УФАС по Тверской области, антимонопольный орган) о признании недействительными решения о нарушении антимонопольного законодательства от 01.08.2011  № 03-6/1-31-2011 и предписания от 01.08.2011 № 03-6/1-31-2011.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра»  (далее – ОАО «МРСК Центра») в лице филиала «Тверьэнерго».

Решением Арбитражного суда Тверской области от 03 октября 2012 года по делу № А66-8997/2011 в удовлетворении требований общества отказано.

ОАО «Тверьэнергосбыт» с решением суда не согласилось и обратилось с жалобой, в которой просит суд апелляционной инстанции его отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении его требований.                                 В обоснование своей позиции ссылается на то, что решение суда принято по неполно исследованным обстоятельствам дела, с нарушением норм материального и процессуального права. В судебном заседании представитель общества поддержал доводы и требования апелляционной жалобы.

Управление в отзыве и его представители в судебном заседании с доводами жалобы не согласились, считают решение суда законным и обоснованным.

Третье лицо надлежащим образом извещено о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителей в суд не направило, отзыв не представило, поэтому дело рассмотрено в его отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Заслушав объяснения представителей сторон, исследовав доказательства по делу, проверив законность и обоснованность решения, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

  Как видно из материалов дела, по результатам рассмотрения дела                           № 03-6/1-31-2011, возбужденного в отношении общества на основании заявления общества «Тверьэнерго», УФАС по Тверской области принято решение от 01.08.2011 № 03-6/1-31-2011, которым ОАО «Тверьэнергосбыт» признано нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006                № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции) в связи с необоснованным уклонением от заключения договора оказания услуги по передаче электрической энергии ОАО «МРСК Центра».

   На основании данного решения антимонопольным органом обществу выдано предписание от 01.08.2011 № 03-6/1-31-2011 о прекращении нарушения части 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ, выразившееся в ущемлении интересов МРСК посредством необоснованного уклонения поставщика от заключения договора оказания услуг по передаче электрической энергии; о направлении в 30-дневный срок с момента получения предписания обществом МРСК проекта договора; в случае, если ОАО «МРСК Центра» представлен договор, то подписании его или направлении протокола разногласий.

  Не согласившись с решением и предписанием УФАС по Тверской области от 01.08.2011 по делу № 03-6/1-31-2011, ОАО «Тверьэнергосбыт» обратилось в суд с рассматриваемым заявлением.

Апелляционная инстанция считает, что суд первой инстанции обоснованно отказал обществу в удовлетворении заявленных требований по следующим основаниям.

Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта на рынке определенного товара, дающего такому хозяйствующему  субъекту возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения  на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта  (за исключением финансовой организации) доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим (пункт 1 части 1 статьи 5 Закона о защите конкуренции).

Приказом УФАС по Тверской области от 23.05.2006 № 57                            ОАО «Тверская энергосбытовая компания» (в настоящее время –                       ОАО «Тверьэнергосбыт») включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов, по позиции: продажа электрической энергии на розничных рынках (ОКВЭД 40.10.3) в географических границах Тверской области, с долей на рынке указанного товара более 50 процентов.

В данном случае в силу пункта 3.6.5 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы  по исполнению государственной функции  по установлению доминирующего положения хозяйствующего субъекта при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства и при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией, утвержденного приказом ФАС России от 17.01.2007 № 5, определение признаков наличия доминирующего положения хозяйствующих субъектов не требуется, положение ОАО «Тверьэнергосбыт» на розничном рынке продажи электрической энергии в географических границах Тверской области  является доминирующим.

Кроме того, ОАО «Тверьэнергосбыт» приказами Региональной энергетической комиссии Тверской области от 26.10.2006 № 108/1 и от 18.09.2009 № 44 присвоен статус гарантирующего поставщика электрической энергии в административных границах Тверской области, за исключением зон деятельности ООО «Тверская областная энергосбытовая компания», поэтому оно является субъектом естественной монополии и занимает доминирующее положение на рынке услуг по реализации (продаже) электрической энергии.

В свою очередь ОАО «МРСК Центра» в соответствии с приказом ФСТ России от 31.03.2008 № 86-э состоит в Реестре естественных монополий в топливно-энергетическом комплексе, в отношении которых осуществляется государственное регулирование и контроль, в разделе 1 «Услуги по передаче электрической энергии и (или) тепловой энергии с регистрационным номером 77.1.25 и, предоставляя услуги по передаче электрической энергии, является в силу части 1 статьи 4 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ                              «О естественных монополиях» является субъектом естественной монополии, положение которого на товарном рынке признается в соответствии с частью 5 статьи 5 Закона о защите конкуренции доминирующим.

Кроме того, приказом УФАС по Тверской области  от 23.10.2008 № 146 ОАО «МРСК Центра» включено в региональный  раздел Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара по позиции: услуги по передаче электрической энергии в границах зон применения сетей ОАО «МРСК Центра» с долей на рынке указанного товара более 50 процентов в географических границах Тверская область (ОКДП 40.12.10).

Согласно части 1 статьи 10 данного Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе путем создания препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка другим хозяйствующим субъектам.

Исходя из системного толкования положений статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации и статей 3 и 10 Закона о защите конкуренции для квалификации действий (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением необходимо установить, что хозяйствующий субъект злоупотребил своими правами, чем причинил вред другим лицам.

         В силу пункта 2 статьи  38  Федерального  закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – Закон об электроэнергетике) наличие на розничных рынках электрической энергии гарантирующих поставщиков является    основой    системы    надежного    обеспечения    потребителей электрической энергией.

          Пунктом 2 статьи 26 Закона об электроэнергетике определено, что оказание услуг по передаче  электрической   энергии   осуществляется   на  основе  договоров возмездного оказания услуг.

На основании положений пункта 117 Основных положений функционирования рынков электрической энергий, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 (далее – Основные положения № 530), услуги по передаче электрической энергии предоставляются на основании договора оказания услуг по передаче электрической энергии, заключаемых потребителями   самостоятельно   или   в   их   интересах обслуживающими их гарантирующими поставщиками или энергосбытовыми организациями.

Гарантирующие   поставщики   заключают   с   сетевым организациями договоры оказания услуг по передаче электроэнергии в отношении точек поставки, на розничном рынке обслуживаемых им потребителей, если    условиями   договоров,    заключенных    ими  с потребителями, предусмотрено обеспечение оказания услуг по передаче электрической энергии в интересах и за счет потребителя.

В соответствии с пунктом 4 Правил недискриминационного доступа к услугам  по передаче электрической энергии  и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации  от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила недискриминационного доступа), потребителями услуг по передаче электрической энергии являются, в том числе гарантирующие поставщики в интересах обслуживаемых ими потребителей электроэнергии. В этом случае услуги по передаче электроэнергии предоставляются гарантирующему поставщику сетевой организацией на основании договора о возмездном оказании услуг по передаче электроэнергии.

Для надлежащего исполнения договора энергоснабжения гарантирующий поставщик урегулирует в порядке, установленным законодательством Российской Федерации, отношения, связанные с передачей электрической энергии, путем заключения договоров оказания услуг по передаче электрической энергии с сетевыми организациями,     к    электрическим    сетям    которых  присоединены энергопринимающие устройства потребителей                (пункт 6 Основных положений № 530).

Пунктом 9 Правил недискриминационного доступа предусмотрено, что договор оказания услуг по передаче электрической энергии  является публичным и обязательным к заключению для сетевой организации.

         Следовательно, урегулирование отношений, связанных с передачей электрической энергии, путем заключения договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, является обязательным для гарантирующего поставщика, а заключение договора оказания услуг по передаче  электрической   энергии  -  для   сетевой организации.

  ОАО «МРСК Центра» на территории Тверской области является сетевой организацией, оказывающей ОАО «Тверьэнергосбыт» услуги по передаче электрической энергии потребителям (покупателям) общества.          В соответствии с пунктом 3 статьи 32 Закона об электроэнергетике величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке.

  При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в пределах не учтенной в ценах на электрическую энергию величины.

  Таким образом, заключение соответствующего договора признается обязательным как для общества (гарантирующего поставщика), так и для сетевой организации.

         В силу пункта 61 Правил № 530 гарантирующий поставщик обязан заключить договор энергоснабжения (договор передачи (поставки) электрической энергии) с любым обратившимся к нему лицом в отношении точек поставки лиц, чьи энергопринимающие устройства находятся в границах зоны его деятельности, а также принять на обслуживание граждан при отсутствии их обращения в случаях, установленных разделом VI названных Правил.

         Гарантирующий поставщик вправе отказаться от заключения договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) с заявителем в случае: отсутствия технологического присоединения в установленном порядке соответствующих энергопринимающих устройств к электрическим сетям; нахождения точек поставки на розничном рынке, в отношении которых заявитель намеревается заключить договор, вне зоны деятельности гарантирующего поставщика.

         В случае отказа от заключения договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) по основаниям, предусмотренным названным пунктом, гарантирующий поставщик должен в 5-дневный срок со дня обращения заявителя в письменной форме уведомить его об отказе от заключения договора с указанием причин такого