Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.02.2013 по делу n А56-44152/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

25 февраля 2013 года

Дело №А56-44152/2012

Резолютивная часть постановления объявлена  19 февраля 2013 года

Постановление изготовлено в полном объеме  25 февраля 2013 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Кашиной Т.А.

судей  Несмияна С.И., Шестаковой М.А.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Назаряном К.Р.,

при участии: 

от истца (заявителя): представителя Шашкиной Е.С., доверенность от 11.02.2013 № 48/2013

от ответчика (должника): представителя Тарана С., доверенность от 18.09.2012 № 1117

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-1381/2013) ЗАО "Астиаг" на решение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 03.12.2012 по делу № А56-44152/2012 (судья Даценко А.С.),

истец: Общество с ограниченной ответственностью "РКС-энерго"

ответчик: Закрытое акционерное общество "Астиаг"

3-е лицо: Открытое акционерное общество "Ленинградская областная управляющая электросетевая компания"

о взыскании

установил:

   Общество с ограниченной ответственностью "РКС-энерго" (далее - истец) обратилось в арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к Закрытому акционерному обществу «Астиаг» (далее - ответчик) о взыскании 5512259 рублей 37 копеек задолженности за безучетно потребленную электрическую энергию в период с 22.09.2011 года по 28.05.2012 года.

К участию в деле третьим лицом, не заявляющим самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ОАО "Ленинградская областная управляющая электросетевая компания".

Решением от 21.12.2012 г. исковые требования удовлетворены, с ответчика в пользу истца взыскано 5512259 рублей 27 копеек основного долга, 18000 рублей расходов на оплату услуг представителя, 50561 рубль 30 копеек расходов по уплате госпошлины.

В апелляционной жалобе ответчик, ссылаясь на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела и неправильное применение норм материального права, просит решение отменить и в иске отказать. В апелляционной жалобе податель указывает, что суд не дал надлежащей правовой оценки акту проверки от 22.03.2012 года, составленному истцом в отсутствии надлежащего представителя ответчика и содержащего сведения об измерительных трансформаторах тока не принадлежащих ответчику. Непредставление при проведении проверки истцу технической и проектной документации не является нарушением, свидетельствующим о безучетном потреблении электроэнергии ответчиком.

В судебном заседании апелляционного суда податель жалобы ее доводы поддержал, также сослался на отсутствие у суда первой инстанции оснований для взыскания судебных издержек истца на оплату услуг представителя ввиду отсутствия доказательств их несения.

Истец против удовлетворения жалобы возражал по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение суда оставить без изменения.

Открытое акционерное общество «Ленинградская областная управляющая электросетевая компания» в судебное заседание не явилось, о времени и месте судебного разбирательства извещено надлежащим образом, апелляционная жалоба рассмотрена в его отсутствие.

Законность и обоснованность решения проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, 01.01.2009 года между истцом ООО «РКС-энерго» (гарантирующий поставщик) и ответчиком ООО «Астиаг» (потребитель) заключен договор энергоснабжения №80023, по условиям которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии и мощности, самостоятельно или через привлеченных третьих лиц, оказывать услуги по передаче электрической энергии ответчику, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию и мощность, а также оказанные услуги, а также соблюдать режим потребления энергии и мощности, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении электрических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электрической энергии и мощности.

Пунктами 2.3.11 2.3.12, 2.3.17 договора предусмотрено, что потребитель обязан обеспечивать работоспособность приборов учета и соблюдать в течение всего срока действия договора эксплуатационные требования к приборам учета, установленные уполномоченным органом по техническому регулированию и метрологии и изготовителе, обеспечивать сохранность установленных на приборе учета пломб; обеспечивать сохранность и безопасность эксплуатации принадлежащих гарантирующему поставщику и (или) сетевой организации сетей, приборов учета, электрооборудования и устройств противоаварийной автоматики, находящихся на территории потребителя, а также сохранность технических и программных средств автоматизированной системы учета, контроля и управления подачей энергии, установленных у потребителя; немедленно сообщать гарантирующему поставщику и (или) сетевой организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета, а также иных нарушениях и чрезвычайных ситуациях, возникших при пользовании энергией.

В соответствии с пунктом 4.14 договора гарантирующий поставщик имеет право в случае неисправности прибора учета определять объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствии с пунктом 4.12. Согласно пункту 4.12 договора, гарантирующий поставщик вправе определять расход электрической энергии по разрешенной договорной мощности или по установленной (присоединенной) мощности токоприемников и числу часов подачи энергии.

Понятие "неисправность прибора учета" определено сторонами в пункте 1.5 договора, согласно которому под неисправностью понимается: сорвана, отсутствует или повреждена пломба гарантирующего поставщика или сетевой организации, разбито стекло прибора учета, нарушена целостность (трещины, отверстия, подгары) корпусных деталей приборов учета; самовольно заменен или отсутствует (утрачен) расчетный прибор учета, изменена схема включения прибора учета, прибор учета не соответствует требованиям законодательства Российской Федерации.

ООО «РКС-энерго» ссылаясь на то, что при проведении 22.03.2012г. проверки соблюдения ответчиком условий договора выявлены нарушения (истек межповерочный интервал метрологической государственной поверки измерительных трансформаторов тока, не представлена техническая и проектная документация на измерительные комплексы учета электроэнергии), обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании с ответчика стоимости доначислений по оплате электрической энергии в связи с неисправностью прибора учета за период с 22.09.2011 года по 28.05.2012 года в размере 5512259 рублей 37 копеек.

В качестве доказательства неисправности приборов учета истец представил акты проверки от 22.03.2012г., 01.06.2012г., проведенной в отношении объекта ответчика «Производственный цех» - вводы 1 и 2.

Суд первой инстанции, признав доказанным факт безучетного потребления электроэнергии ответчиком, удовлетворил исковые требования истца.

Суд апелляционной инстанции не согласен с выводами суда.

Согласно статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

На основании статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу пункта 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов, оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами (пункт 3 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 151 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 №530 (далее - Правила №530, в редакции, действующей в спорный период), субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями условий заключенных договоров, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии, а также наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии.

Как следует из материалов дела, истец предъявил к ответчику иск по основаниям безучетного потребления электрической энергии ввиду неисправности приборов учета ответчика.

На основании пункта 79 Правил №530 под безучетным потреблением электроэнергии понимается потребление электроэнергии с нарушением установленного договором энергоснабжения и данными Правилами порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившееся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии.

Пунктом 152 Правил №530 предусмотрено, что по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющие бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражаются с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или отдельном акте, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

Из приложения 3.1 к договору следует, что на объекте потребителя по адресу: Ленинградская область, г.Сосновый Бор, ул.Вокзальная, д.1, имеются две точки учета потребляемой электроэнергии. На точке учета 1 (ТП-БО 4 ввод 1 Т1) установлен прибор учета: Сч.А+, номер 50874528, на точке учета 2 (ввод 2 Т2) установлен прибор учета: СЧ.А+, номер 50874310.

Согласно Акту разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон от 07.12.2006г. №225 ТП-БО 4, РУ-0,4кВ находится на стороне филиала ОАО "ЛОЭСК" "Сосновоборские горэлетросети" - сетевой организации. Доступ в ТП-БО 4, РУ-0,4кВ осуществляется сетевой организацией на основании заявки потребителя.

Согласно акту проверки от 22.03.2012г., представители Истца осуществили проверку измерительного комплекса организованного в ТП-БО 4, РУ-0,4кВ, по результатам которой проверяющие указали на истечение межповерочного интервала метрологической государственной поверки следующих измерительных трансформаторов тока ( далее – ТТ) расположенных в РУ-0,4 кВ, по вводу 1 (Сч.А+ номер 50874528): по фазе: А, тип ТТ: Т-0,66МУЗ, № 082037; по фазе: В, тип ТТ: Т-0,66МУЗ, № 082015; по фазе: С, тип ТТ: Т-0,66МУЗ, № 082026, а по вводу 2 (Сч.А+ номер 50874310): по фазе: А, тип ТТ: Т-0,66МУЗ, № 081619; по фазе: В, тип ТТ: Т-0,66МУЗ, № 081607; по фазе: С, тип ТТ: Т-0,66МУЗ, № 081608, а также на непредставление технической и проектной документации на измерительный комплекс электрической энергии.

При составлении акта присутствовал представитель ответчика – главный инженер Лисов А.Г., что свидетельствует о необоснованности довода ответчика о составлении истцом акта в одностороннем порядке без участия представителя ответчика, поименованного в приложении №10 к договору.  Из положений Правил №530 и содержания договора не следует, что при проведении проверок должны присутствовать лица наделенные правом проведения оперативных переговоров.

Как следует из материалов дела, 24.05.2012г. и 01.06.2012г. представителями ООО "Энергоконтроль", действующими на основании доверенностей истца от 08.06.2011 №493/2011 и третьего лица от 01.06.2011 №189 по инициативе ответчика были проведены проверки измерительного комплекса коммерческого учета электрической энергии ответчика.

Согласно составленных проверяющими Актов проверки от 24.05.2012г. №009139, №009140 и от 01.06.2012г. №009150, №009151, следует, что в ТП-БО 4, РУ-0,4кВ установлены иные измерительные трансформаторы тока, а именно: по вводу 1 (Сч.А+ номер 50874528), по фазе: А, тип ТТ: Т-0,66 УЗ, № 082037; по фазе: В, тип ТТ: Т-0,66 УЗ, № 081608; по фазе: С, тип ТТ: Т-0,66 УЗ, № 082042; а по вводу 2 (Сч.А+ номер 50874310): по фазе: А, тип ТТ: Т-0,66 УЗ, № 082041; по фазе: В, тип ТТ: Т-0,66 УЗ, № 081047; по фазе: С, тип ТТ: Т-0,66 УЗ, № 082015. При этом сведения о трансформаторах тока в указанных в актах проверки подтверждены свидетельствами о поверке, выданными 29.05.2012г. ФБУ «Тест-С.-Петербург» №№0079871-0079876. 

Статьей 65 АПК РФ установлено, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства,