Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.12.2012 по делу n А56-38264/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

процедуры проведения проверки.

Согласно пункту 21 Административного регламента по исполнению государственной функции  контроля и надзора за соблюдением положений миграционного законодательства Российской Федерации иностранными гражданами и лицами без гражданства и за соблюдением правил привлечения работодателями, заказчиками работ (услуг) иностранных работников в Российскую Федерацию и использования их труда, утвержденного  приказом МВД России № 338 и приказом ФМС России № 97 от 30.04.2009,  выездная проверка в отношении юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, перечень которых приведен в пункте 5 Административного регламента;

в местах проживания (пребывания) иностранных граждан;

в местах фактического осуществления иностранными гражданами трудовой деятельности;

на транспортных средствах, включая транспортные маршруты международных направлений автомобильного, железнодорожного, морского, речного и авиационного транспорта.

            Как следует из материалов дела,  выездная проверка  по контролю за соблюдением режима пребывания иностранных граждан, правил привлечения и использования иностранных работников  проведена основании распоряжения  начальника отдела УФМС России  по г.Москве в ЦАО от 09.03.2012 № 129. Проверке подлежало место пребывания (осуществления трудовой деятельности) иностранных граждан  по адресу: г.Москва, Олимпийский проспект, д.16, стр.1.

Пунктом 22.1.2  Административного регламента  установлено, что в случае выявления нарушения положений миграционного законодательства Российской Федерации, допущенных иностранными гражданами в местах проживания (пребывания), установленных по адресу, указанному в распоряжении, при выявлении факта осуществления трудовой деятельности иностранным гражданином с нарушением миграционного законодательства Российской Федерации назначается проверка юридического лица или индивидуального предпринимателя, либо заказчика работ (услуг), привлекающих иностранных работников в Российскую Федерацию и использующих их труд.

            В данном случае   по результатам проверки места пребывания  иностранных граждан  проверка  юридического лица – ООО «Росдэнс» не назначалась.

            Кроме того, согласно  части 1 статьи 20 Закона № 294-ФЗ результаты проверки, проведенной органом государственного контроля (надзора) с грубым  нарушением установленных настоящим Федеральным законом требований к организации и проведению проверок, не могут являться доказательствами  нарушения юридическим лицом  обязательных требований и подлежат отмене вышестоящим  органом государственного контроля (надзора) или судом на основании заявления юридического лица.

Пунктом 4 части 2 статьи 20 Закона № 294-ФЗ к  грубым нарушениям  отнесено нарушение  требований, предусмотренных  частью 1 статьи 14  Федерального закона в части проведения проверки без  распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя  органа государственного контроля (надзора).

В рассматриваемом случае распоряжение  от 09.03.2012  № 129 о проведении выездной проверки вынесено начальником  отдела УФМС России по г.Москве в ЦАО.

Между тем, в силу части 1 статьи 14 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" проверка проводится на основании распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля.

Наделение полномочиями на издание распоряжения (приказа) о проведении проверки в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей именно руководителей и заместителей руководителей органов государственного контроля (надзора) следует также из положений части 12 статьи 9, части 8 статьи 10, части 4 статьи 12, части 2 статьи 16, пункта 3 статьи 18 указанного Федерального закона.

Согласно Положению об Управлении  Федеральной миграционной службы по г.Москве, утвержденному  приказом ФМС России от 02.12.2005 № 202, Управление является территориальным органом Федеральной миграционной службы, создается для осуществления правоприменительных функций, функций по контролю, надзору и оказанию государственных услуг в сфере миграции, а также для реализации отдельных установленных законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации задач и функций Федеральной миграционной службы.

Таким  образом, наделение  начальников структурных подразделений территориальных органов ФМС России  полномочиями  на издание распоряжения о проведении проверки (пункт 28 Административного регламента)  противоречит  вышеприведенным нормам Закона № 294-ФЗ и Положению об Управлении  Федеральной миграционной службы по г.Москве.

В силу  части 2 статьи 13 АПК РФ арбитражный суд, установив при рассмотрении дела несоответствие нормативного правового акта иному имеющему большую юридическую силу нормативному правовому акту, в том числе издание его с превышением полномочий, принимает судебный акт в соответствии с нормативным правовым актом, имеющим большую юридическую силу.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение    Арбитражного   суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 04 сентября 2012 года по делу № А56-38264/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу Управления Федеральной миграционной службы по г. Москве  - без удовлетворения.

Председательствующий

Е.А. Фокина

Судьи

Г.В. Борисова

 О.И. Есипова