Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.10.2012 по делу n А42-7792/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

порядок выдачи разрешения на проведение лотереи указывается и в Приказе Министерства финансов РФ № 93н от 25.10.2007г. «Административный регламент...», и в Приказе Минфина от 27.10.2011г. № 141н «Об утверждении регламента...», согласно которым прежде чем выдать разрешение, уполномоченный орган принимает решение о выдаче такого разрешения.

По материалам настоящего дела установлено, что организатору лотерей «Щит Отечества», «Студенческий билет» и «Фермер», ООО «Консалтинговая фирма АМ» выдано разрешение на проведение лотерей в соответствии с пунктом 1 статьи 6 Закона № 138-ФЗ.

Поскольку инспекций не оспаривается, что ООО «Консалтинговая фирма АМ» разрешение на проведение Всероссийской негосударственной бестиражной  лотереи выдано Федеральной налоговой службой (т.1 л.д. 29-30), т.е. уполномоченным органом, то выводы суда первой инстанции противоречат материалам дела.

Довод налогового органа о том, что данная льгота может быть применена только в отношении государственных или муниципальных лотерей, проведение которых регламентируется Федеральным законом N 138-ФЗ от 11.11.2003 "О лотереях", а спорные лотереи являются негосударственными, не принимается судом, т.к. в отношении обоих видом лотерей действует единый разрешительный порядок

Согласно ч. 5 ст. 3 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ в зависимости от организатора лотереи, производится подразделение на государственные и негосударственные лотереи.

Государственная лотерея - лотерея, организатором которой является Российская Федерация или субъект Российской Федерации. От имени Российской Федерации организатором государственной лотереи, проводимой на всей территории Российской Федерации, может быть только федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации. От имени субъекта Российской Федерации организатором государственной лотереи, проводимой на территории одного субъекта Российской Федерации, может быть только уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

Организатором негосударственной лотереи может быть муниципальное образование или созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации и имеющее место нахождения в Российской Федерации юридическое лицо. От имени муниципального образования организатором негосударственной лотереи, проводимой на территории одного муниципального образования, может быть только уполномоченный орган местного самоуправления.

Льгота, предусмотренная подп. 8.1 п. 3 ст. 149 Кодекса, ориентирована не на организатора лотереи, а на способ получения разрешения на ее организацию и проведение.

Нормами ч. 3 ст. 6 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ предусмотрено, что рассмотрение вопроса о выдаче заявителю разрешения завершается принятием решения о выдаче разрешения на проведение лотереи или об отказе в выдаче такого разрешения, которое может быть обжаловано в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, на основании ч. 5 ст. 6 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ.

Таким образом, в соответствии с нормами ст. 6 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ негосударственные лотереи (за исключением муниципальной и стимулирующей лотереи) проводятся по решению уполномоченного органа исполнительной власти, вследствие чего операции по проведению таких лотерей не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) на территории Российской Федерации в силу нормы подп. 8.1 п. 3 ст. 149 Кодекса.

Аналогичная позиция изложена в Постановлении ВАС РФ про делу №15474/11 от 07.06.2012.

В соответствии с положениями статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств в их совокупности.

Учитывая изложенное, оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, апелляционный суд приходит к выводу, что у налогового органа отсутствовали правовые основания для доначисления Обществу налога на добавленную стоимость, пени и налоговых санкций по указанному налогу, в связи с чем решение налогового органа подлежит признанию недействительным, а решение суда отмене.

В соответствии с положениями статьи 110 АПК РФ государственная пошлина подлежит отнесению на налоговый орган.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Мурманской области от 29.02.2012 по делу №А42-7792/2011 отменить.

Признать недействительным решение ИФНС  по г. Мурманску от 15.07.2011 за № 9863.

Взыскать с ИФНС  по г. Мурманску в пользу ООО «Управляющая компания «Лучший дом» (ОГРН 1095190010915, местонахождение: г. Мурманск,  ул. Маркса, д.35,офис 58) расходы по уплате государственной пошлины в сумме 3 000 руб.

Возвратить ООО «Управляющая компания «Лучший дом» (ОГРН 1095190010915, местонахождение: г. Мурманск,  ул. Маркса, д.35, офис 58) из федерального бюджета излишне уплаченную по чеку-ордеру от 15.03.2012 государственную пошлину в сумме 1 000 руб.

Председательствующий

М.В. Будылева

Судьи

Л.П. Загараева

 В.А. Семиглазов