Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.10.2012 по делу n А56-52257/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

09 октября 2012 года

Дело №А56-52257/2011

Резолютивная часть постановления объявлена     17 сентября 2012 года

Постановление изготовлено в полном объеме  09 октября 2012 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Масенковой И.В.

судей  Лариной Т.С., Марченко Л.Н.

при ведении протокола судебного заседания:  Кобылиной А.П.

при участии: 

от истца: пр. Сокур В.Н., дов. от 08.12.2011 (от Ашуркова О.А.). От Болтенкова С.А. – не явился, извещен

от ответчика: пр. Аксенова Ю.А.,  дов. от 27.09.2011 №12-962

от 3-го лица: пр. Нечаевой Е.Н., дов. от 22.02.2012 №92

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер  13АП-13471/2012, 13АП-13467/2012)  Ашуркова О.А., Болтенкова С.А. на решение  Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 23.05.2012 по делу № А56-52257/2011 (судья Кулаковская Ю.Э.), принятое

по иску Ашуркова Олега Александровича, Болтенкова Сергея Александровича

к ОАО "Ростелеком"

3-е лицо: ЗАО "Газпромбанк - Управление активами"

о признании недействительным решения

установил:

Ашурков Олег Александрович обратился в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к Открытому акционерному обществу междугородной и международной электрической связи «Ростелеком» (далее – ОАО «Ростелеком», Общество) о признании недействительным решения Совета директоров Общества от 09.06.2011, оформленного протоколом №13 заочного голосования Совета директоров, подписанного 14.06.2011 по вопросу заочного голосования №1 о внесении Изменения №2 в программу долгосрочного стимулирования работников ОАО «Ростелеком», утвержденную решением Совета директоров ОАО «Ростелеком» 28.05.2010 (протокол №39).

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 23.12.2011 к участию в деле в качестве соистца привлечен Болтенков Сергей Александрович.  Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 10.02.2012 к участию в деле в качестве третьего лица привлечено Закрытое акционерное общество «Газпромбанк – Управление активами».

При рассмотрении дела в суде первой инстанции ОАО «Ростелеком» заявлено о пропуске срока исковой давности.

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 23.05.2012 в удовлетворении иска отказано. Суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии нарушений Федерального закона от 26.12.2005 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон №208-ФЗ). Также суд первой инстанции посчитал, что права истцов не нарушены, поскольку положения программы долгосрочного стимулирования работников Общества предусматривают, что право на приобретение акций возникает у участника только после наступления определенной даты и при определенных условиях, определенность по вопросу получения участниками программы имущественной выгоды отсутствует. До приобретения участниками акций невозможно установить превышение текущей рыночной цены акций над указанной в опционном договоре. В протоколе заседания Совета директоров также указано на возможное, но не гарантированное получение вознаграждения. В отношении Болтенкова С.А. суд первой инстанции также указал на пропуск им срока исковой давности.

На решение суда первой инстанции Ашурковым О.А. подана апелляционная жалоба, в которой истец просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. В обоснование доводов апелляционной жалобы ее податель ссылается на то, что порядок приобретения прав на акции участниками Опционной программы не оспаривался истцом, довод о превышении компетенции Советом директоров при принятии оспариваемого решения, фактически не оценен судом первой инстанции. Судом первой инстанции не учтено, что положения Программы Долгосрочного стимулирования работников ОАО «Ростелеком» должны оцениваться в ее взаимосвязи с договором доверительного управления Закрытым паевым инвестиционным хедж-фондом «Газпромбанк – Телекоммуникации плюс»; договором купли-продажи ценных бумаг от 29.06.2011 №1/290611; договорами купли-продажи акций, заключенными между ЗАО «Газпромбанк – Управление активами» и членами Совета директоров ОАО «Ростелеком», являющимися участниками Этапа 2 Опционной программы; решением Совета директоров от 09.06.2011 по вопросу №2 повестки дня и иными действиями ответчика и третьего лица, осуществленными ими в целях реализации Опционной программы. Члены Совета директоров Общества, являющиеся участниками Опционной программы, получают имущественную выгоду. Имущественная выгода опционной программы возникает уже на стадии исполнения третьим лицом договора об обслуживании опционной программы, результатом которой является заключение с лицами, участвующими в опционной программе, договоров купли-продажи акций. Довод истца о получении имущественной выгоды участниками опционной программы подтверждается единообразной судебной практикой, судом первой инстанции необоснованно не принята во внимание правовая позиция, сформулированная Президиумом ВАС РФ в постановлении от 19.01.2010 №12320/09. Вознаграждения и компенсации членам Совета директоров могут быть установлены только по решению Общего собрания акционеров, либо согласно Положению о Совете директоров ОАО «Ростелеком». Между Обществом и Советом директоров не имеется трудовых правоотношений, а опционная программа предназначена для штатных работников ОАО «Ростелеком». Оспариваемое решение Совета директоров ОАО «Ростелеком» принято с нарушением процедуры установления вознаграждения членам Совета директоров и с превышением компетенции Совета директоров, предусмотренных нормами Федерального закона «Об акционерных обществах», Уставом Общества, Кодексом корпоративного управления ОАО «Ростелеком» и Положением о Совете директоров ОАО «Ростелеком».

Решение суда первой инстанции обжаловано в апелляционном порядке также Болтенковым Сергеем Александровичем, который просил отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. В обоснование доводов апелляционной жалобы ее податель ссылается на то, что судом первой инстанции необоснованно сделан вывод о пропуске Болтенковым С.А. срока исковой давности: о содержании в опционной программе положений, нарушающих права акционера, достоверно истец мог узнать только из Программы долгосрочного стимулирования работников ОАО «Ростелеком», которая на 19.08.2011 Обществом не была представлена Болтенкову С.А. По существу рассматриваемого спора Болтенков С.А. также указал на получение в результате включения в опционную программу имущественной выгоды ее участниками, и отнесение, в то же время, вопроса об установлении вознаграждений и компенсаций к компетенции общего собрания акционеров общества. Положение о Совете директоров ОАО «Ростелеком» предусматривает исчерпывающий перечень прав членов Совета директоров, который не может быть расширен по решению самого Совета директоров. Члены Совета директоров – участников Программы, исполняли свои служебные обязанности менее шести месяцев, тем не менее, все они заключили опционные договоры. Прекращение участия в Программе возможно только по инициативе самого участника опционной программы. Фактически Общее собрание акционеров не имеет возможности влиять на установление размера имущественной выгоды, получаемой участниками Программы. Неопределенность в размере подлежащей получению имущественной выгоды не исключает возможность отнесения вопроса на рассмотрение общим собранием акционеров.

В отзыве на апелляционные жалобы ОАО «Ростелеком» возражало против их удовлетворения, ссылаясь на то, что оспариваемое решение Совета директоров не противоречит императивным положениям Федерального закона «Об акционерных обществах», поскольку не порождает правоотношения по выплате вознаграждения. Это обстоятельство подтверждается, в частности, Ежеквартальным отчетом ОАО «Ростелеком» за 4-й квартал 2011 года в пункте 5.3 которого указано на отсутствие вознаграждения, начисленного (определенного органами управления) за 2011 год, но не выплаченного по состоянию на 31.12.2011. Основанием для выплаты вознаграждения являются иные указанные истцом обстоятельства. Заключение договора доверительного управления было одобрено решением Совета директоров, договор не предусматривает выплаты в пользу Совета директоров. Заключение опционных договоров не гарантирует и не может гарантировать получение участником Программы какой-либо материальной выгоды от участия в Программе, поскольку цена акций формируется исключительно под воздействием рыночных условий спроса и предложения. Один из членов Совета директоров – Балло А.Б. не заключил опционный договор, что, в принципе, исключает получение им вознаграждения. Общим собранием акционеров ОАО «Ростелеком» 14.06.2012 принято решение об установлении членам Совета директоров Общества дополнительного вознаграждения в размере дохода, возможного к получению в связи с участием в Программе долгосрочного стимулирования работников ОАО «Ростелеком» с учетом утвержденных к ней Изменений №1 и Изменений №2 на описанных в ней условиях, путем передачи Обществом 1800000000,00 рублей в Закрытый паевой инвестиционный хедж-фонд «Газпромбанк – Телекоммуникации Плюс» для обеспечения возможности приобретения членом Совета директоров акций Общества в количестве, определенном в соответствующих информационных письмах, и по цене в размере 87 рублей 60 копеек за одну акцию. В оспариваемом решении Совета директоров и в изменениях №2 к Программе не установлено, какое количество акций и по какой цене может приобрести тот или иной член Совета директоров. Данные параметры были определены позднее в информационных письмах и зафиксированы в опционных договорах, которые имеют самостоятельное юридическое значение и истцами не оспариваются. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 19.01.2010 №12320/09 не имеет отношения к рассматриваемому спору, и должно было учитываться судом первой инстанции. Вывод о пропуске Болтенковым С.А. срока исковой давности является обоснованным и соответствует материалам дела. Из письма Болтенкова С.А. от 19.08.2011 следует, что ему стало известно о принятии оспариваемого решения 09.06.2011. Это обстоятельство Болтенковым С.А. не оспорено.

В отзыве на апелляционные жалобы ЗАО «Газпромбанк- Управление активами» Д.У. ЗПИФ хедж-фонд «Газпромбанк – Телекоммуникации плюс» против их удовлетворения возражало, ссылаясь на то, что в оспариваемом решении и в Изменениях №2, которые были приняты оспариваемым решением, отсутствуют положения, касающиеся выплаты и размера вознаграждений (компенсаций) членам  Совета директоров, следовательно, Совет директоров за пределы своей компетенции не вышел. Ашурковым О.А. сделан ошибочный вывод о том, что вознаграждение управляющей компании, специализированному депозитарию, регистратору, аудитору и оценщику Фонда является имущественной выгодой участников этапа 2 Программы, в том числе членов Совета директоров. Размер всех вышеперечисленных вознаграждений был утвержден Советом директоров ОАО «Ростелеком» 09.06.2011, и является выручкой указанных лиц. Получателем дохода (имущественных выгод) от доверительного управления имуществом Фонда являются только владельцы инвестиционных паев Фонда, т.е. ОАО «Ростелеком». В случае заключения участниками этапа 2 Программы аналогичных договоров купли-продажи акций на внебиржевом рынке самостоятельно, они несли бы аналогичные расходы по открытию и ведению счета депо и т.д. Условия об оплате продавцом акций расходов по перерегистрации ценных бумаг на счет депо покупателя, а также выплате покупателю доходов, приходящихся на акции и полученных продавцом до перехода права собственности на акции к покупателю, является обычной практикой делового оборота, что подтверждается Торговым соглашением ЗАО «ФБ ММВБ». На дату составления отзыва ни один из Участников этапа 2 Программы не воспользовался своим правом приобретения акций в соответствии с заключенными договорами. Обстоятельства, рассмотренные в Постановлении Высшего Арбитражного Суда РФ от 19.01.2010 №12320/09, аналогичными рассматриваемым в данном деле не являются.

В судебное заседание апелляционного суда Болтенков С.А., извещенный надлежащим образом, не явился. С учетом мнения иных лиц, обеспечивших явку, и в соответствии с положениями статьи 156 АПК РФ, дело рассмотрено в отсутствие неявившегося лица.

В судебном заседании обсуждался вопрос о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, приложенных к апелляционной жалобе Болтенкова С.А.  Представители ответчика и третьего лица против удовлетворения ходатайства о приобщении дополнительных документов возражали. Представитель истца поддержал ходатайство о приобщении дополнительных документов.

Дополнительные документы приобщены судом к материалам дела.

Представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы. Представители ответчика и третьего лица против удовлетворения апелляционных жалоб возражали по мотивам, изложенным в отзывах.

Заслушав объяснения представителей лиц, обеспечивших явку в судебное заседание, оценив доводы апелляционных жалоб, отзывов на них, представленные в материалы дела документы, а также выводы обжалуемого судебного акта, апелляционный суд считает, что имеются основания для отмены решения суда.

Материалами дела подтверждается, что решением Совета Директоров ОАО «Ростелеком» от 28.05.2010 (протокол №39) утверждена Программа долгосрочного стимулирования работников ОАО «Ростелеком» (далее – Программа). Согласно пункту 1 общих положений Программы, она определяет ключевые принципы стимулирования работников Группы Компаний Связьинвест на достижение стратегических бизнес-задач как в рамках реорганизации Группы компаний и создания единого национального оператора связи на базе ОАО «Ростелеком», так и в последующем – на достижение на регулярной основе бизнес-целей ОАО «Ростелеком» в долгосрочной перспективе,  а также регламентирует общий порядок реализации Программы.

Из содержания Программы следует, что она предоставляет ее участникам право на приобретение определенного количества акций ОАО «Ростелеком», а также других обществ, участвующих в Программе, которые после проведения реорганизации Обществ будут конвертированы в акции ОАО «Ростелеком» на условиях опционного договора – а именно, договора купли-продажи с отсрочкой исполнения, заключаемого между Оператором Программы и Участником и закрепляющего право Участника на приобретение акций в определенный момент в будущем по цене, зафиксированной на дату введения в действие Программы,