Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.09.2012 по делу n А56-23858/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

27 сентября 2012 года

Дело №А56-23858/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 18 сентября 2012 года

Постановление изготовлено в полном объеме 27 сентября 2012 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Будылевой М.В.

судей Горбачевой О.В., Загараевой Л.П.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Брюхановой И.Г.

при участии: 

от заявителя: Истомин И.Н. по доверенности от 01.03.2012

от заинтересованного лица: Пильщикова Р.Е. по доверенности от 17.09.2012 №02-21/31, Калашник Е.А. по доверенности от 17.09.2012 №02-21/32, Шишлова Л.Ю. по доверенности от 01.02.2012 №02-21/7, Занько Ю.М. по доверенности от 30.12.2011 №27

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-14352/2012) ООО «СРВ-Папула» на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 05.06.2012 по делу № А56-23858/2011 (судья Исаева И.А.), принятое

по заявлению ООО «СРВ-Папула»

к ИФНС России по Выборгскому району Ленинградской области

о признании частично недействительным решения от 07.12.2010 №87-11

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «СРВ-Папула», место нахождения: 188800, Ленинградская обл., Выборгский р-н, г. Выборг, ул. Димитрова, д. 4, оф. 24, ОГРН 1064704034053 (далее – ООО «СРВ-Папула», Общество), обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Выборгскому району Ленинградской области, место нахождения: 188800, Ленинградская обл., Выборгский р-н, г. Выборг, ул. Гагарина, д. 27, лит. «А» (далее – Инспекция), от 07.12.2010 № 87-11 в части начисления 204 426 руб.  штрафа и 271 795 руб. 33 коп. пеней, обязания заявителя удержать у иностранного юридического лица – акционерного общества «СРВ Раша» (SRV Russia Oy) и перечислить в бюджет 1 022 130 руб. налога на доходы иностранной организации.

Решением суда первой инстанции от 18.07.2011, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 04.10.2011, заявленные требования удовлетворены.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 08.02.2012 решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 18.07.2011 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.10.2011 по делу № А56-23858/2011 отменены. Дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области.

Решением от 05.06.2012 в удовлетворении требований Обществу отказано.

Общество, не согласившись с решением суда первой инстанции, направила апелляционную жалобу, в которой, ссылаясь на нарушение судом норм материального и процессуального права, просило судебный акт отменить заявленные требования удовлетворить в полном объеме.

По мнению подателя жалобы, выводы суд первой инстанции противоречат правовой позиции Высшего арбитражного суда о необходимости применения к спорным правоотношениям норм национального законодательства, а именно положений п. 3 ст. 284 НК РФ, устанавливающих ставку 15 % налога по доходам в виде дивидендов, получаемых иностранными организациями. Также судом не обоснована правомерность применения налоговым органом ставки 12 %.

В судебном заседании представитель Общества поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, и настаивал на ее удовлетворении в полном объеме.

Представитель налогового органа с апелляционной жалобой не согласился по основаниям, изложенным в отзыве, просил судебный акт оставить без изменения, жалобу без удовлетворения.

Законность и обоснованность судебного акта проверены в пределах доводов апелляционной жалобы.

Как установлено из материалов дела, инспекция провела выездную проверку правильности исчисления и своевременности уплаты Обществом налогов и сборов за период с 01.01.2007 по 31.12.2009.

В ходе проверки налоговый орган установил, что между ООО «СРВ-Папула» и его единственным учредителем, акционерным обществом «СРВ Раша» (Финляндская Республика), заключен договор займа от 30.07.2007 № 19-07-04, согласно которому Общество получило заем на сумму 10 000 000 евро с начислением процентов из расчета 7 процентов годовых. В соответствии с пунктом 1.2 договора проценты будут накапливаться и выплачиваться одновременно с погашением займа.

Платежным поручением от 31.10.2008 № 1 заявитель погасил задолженность по договору займа и уплатил займодавцу 14 601 848 руб. 43 коп. процентов. При выплате процентов ООО «СРВ-Папула» исчислило 730 092 руб. налога на доходы иностранной организации по ставке 5 процентов. В состав расходов, уменьшающих налогооблагаемую прибыль заявителя, сумма процентов не включалась.

Инспекция пришла к выводу, что в силу положений статьи 269 НК РФ сумма предоставленного заявителю займа является контролируемой задолженностью, а начисленные проценты признаются дивидендами, уплаченными иностранной организации, в отношении которой существует контролируемая задолженность.

По мнению налогового органа, налогообложение полученных иностранной организацией дивидендов должно было производиться Обществом (налоговым агентом) по ставке 12 процентов, установленной подпунктом «b» пункта 1 статьи 10 Соглашения. Инспекций указала на отсутствие оснований для применения заявителем 5-процентной ставки, предусмотренной подпунктом «a» пункта 1 статьи 10 Соглашения, поскольку в проверяемом периоде акционерное общество «СРВ Раша» не производило прямых вложений в уставный капитал ООО «СРВ-Папула».

По результатам рассмотрения материалов проверки налоговый орган составил акт от 02.11.2010 № 82-11 и принял решение от 07.12.2010 № 87-11 о привлечении заявителя к ответственности за совершение налогового правонарушения. Указанным решением Обществу по спорному эпизоду начислено 204 426 руб. штрафа, предусмотренного статьей 123 НК РФ, и 271 795 руб. 33 коп. пеней, а также предложено удержать у акционерного общества «СРВ Раша» и перечислить в бюджет 1 022 130 руб. налога на доходы иностранной организации.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Ленинградской области от 24.01.2011 № 16-21-04/00853, принятым по результатам рассмотрения апелляционной жалобы заявителя, указанное решение Инспекции оставлено без изменения.

Посчитав свои права и законные интересы нарушенными, ООО «СРВ-Папула» оспорило решение Инспекции от 07.12.2010 № 87-11 (в части) в арбитражном суде. При этом заявитель указал, что ошибочно исчислил налог на доходы иностранной организации по ставке 5 процентов, в то время как в соответствии со статьями 7, 11 и 23 Соглашения у него отсутствовала обязанность по исчислению такого налога.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, правомерно исходил из следующего.

В соответствии с п. 4.4. Устава ООО «СРВ-Папула» от 01.06.2006 единственным участником Общества является АО «СРВ Раша» (SRV Russia Оу) - юридическое лицо по законодательству Финляндии. Из п. 8.3. Устава Общества следует, что размер доли участника Общества АО «СРВ Раша» составляет 100 процентов от уставного капитала и номинальная стоимость принадлежащей ему доли равна 300 000 руб.

В соответствии со ст. 12 Закона № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 учредительным договором определяются, в частности, состав учредителей (участников) общества, размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей (участников) общества.

Таким образом, осуществление кем-либо из участников общества взносов (вкладов) в уставной капитал, как и увеличение самого капитала, подлежит закреплению в учредительном договоре и уставе общества.

Как установлено из материалов дела, согласно показателю строки «410-3» - «410-4» Бухгалтерских балансов налогоплательщика за 2007 г. и 2008 г. уставный капитал организации составляет 300 000 руб.

Общество в ходе проверки представило документ, подтверждающий постоянное местонахождение АО «СРВ Раша» в Финляндии - Apostille, удостоверение о резиденции 2007, 2008 гг. Таким образом, АО «СРВ Раша» является резидентом Финляндской республики, что также подтверждается налогоплательщиком в заявлении.

ООО «СРВ-Папула» с целью реализации проекта по строительству жилого комплекса заключило договор займа от 30.07.2007 № 19-07-04 с участником Общества АО «СРВ Раша». Согласно пп. 1.1. п. 1 договора размер представленных заемных средств АО «СРВ Раша» составляет 10 000 000 евро. Проценты за пользование займом согласно пп. 1.2. п. 1 договора установлены в размере 7 процентов годовых. Погашение суммы займа и процентов по договору произведено заявителем платежным поручением №1 от 31.10.2008.

Сумма не удержанного и неуплаченного налога за 2007 - 2008 гг. составила 1 022 130 руб., не оспариваются заявителем.

Положениями п. 1 ст. 10 Соглашения установлено, что если лицо, имеющее право на дивиденды, является резидентом другого государства, то взимаемый таким образом налог не должен превышать: а) 5 процентов от общей суммы дивидендов, если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, прямо вложило в капитал компании сумму, эквивалентную не менее 100000 долларов США; б) 12 процентов от общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.

 В момент выплаты дивидендов доля иностранной компании в уставном капитале Общества не превышала 100000 долларов США.

В соответствии с п. 3 ст. 310 НК РФ в случае выплаты налоговым агентом иностранной организации доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) облагаются в РФ по пониженным ставкам, исчисление и удержание суммы налога с доходов производится налоговым агентом по соответствующим пониженным ставкам при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного п. 1 ст. 312 НКРФ.

Положениями п. 1 ст. 10 Соглашения между правительством РФ и Правительством Финляндской Республики об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы от 04.05.1996 г. (далее - Соглашение) установлено, что если лицо, имеющее право на дивиденды, является резидентом другого государства, то взимаемый таким образом налог не должен превышать: а) 5 процентов от общей суммы дивидендов, если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, прямо вложило в капитал компании сумму, эквивалентную не менее 100 000 долларов США; б)12 процентов от общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.

Таким образом, поскольку вклад АО «СРВ Раша» в уставный капитал заявителя в 2007 - 2008 г.г. составлял менее 100 000 долларов США, то при налогообложении дивидендов финской организации от долговых обязательств налогоплательщика, руководствуясь положениями п. 3 ст. 310 НК РФ, следует применить налоговую ставку, установленную п.п. "б" п. 1 ст. 10 Соглашения, а именно - 12%.

При проведении выездной налоговой проверки ООО «СРВ-Папула» Инспекция установила, что сумма начисленных Обществом АО «СРВ Раша» процентов по договору займа от 30.09.2007 №19-07-04 составила 14 601 848, 43 руб., что подтверждается бухгалтерскими и налоговыми регистрами и не оспаривается самим налогоплательщиком. Данное обстоятельство было отражено в акте проверки от 02.11.2010 №82-11 и решения от 07.12.2010 №87-11 о привлечении к налоговой ответственности.

 Общество в нарушение п. 3 ст. 310 НК РФ и п. 1 ст. 10 Соглашения применяло ставку 5 процентов вместо необходимой - 12 процентов при исчислении налога с доходов иностранной организации, что подтверждается показателями листа 03 раздела «В» декларации по налогу на прибыль.

В соответствии с положениями ст. 75 НК РФ Инспекция исчислила пени за неправомерное не перечисление (неполное перечисление) сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, в общей сумме составляет 271 795,33 руб. По сумме пени между сторонами спора нет

На основании ст. 123 НК РФ за неправомерное не перечисление (неполное перечисление) сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, Инспекция применила к Обществу штрафную санкцию в размере 20 процентов, исчисленную от суммы налога с доходов иностранной организации от источников в Российской Федерации, что составило 204 426 руб.

Ссылка Общества на корреспонденцию положений п. 4 статьи 269 Налогового Кодекса РФ и п. 3 статьи 284 Налогового Кодекса, в соответствии с которыми ставка по доходам, полученным в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями составляет 15 %, вместо 12%, которую применил налоговый орган, а также на неприменение судом первой инстанции п. 3 ст. 284 НК РФ, подлежит отклонению по следующим основаниям.

Федеральный Арбитражный Суд Северо-Западного округа, принимая во внимание правовую позицию Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (далее - ВАС РФ) от 15.11.2011 №8654/11 и положения ст. 7, п. 2, 4 ст. 269 НК РФ, ст. 9 Соглашения, официального комментария ОСЭР к модельной конвенции об избежании двойного налогообложения, являющейся рамочным документом, устанавливающим общие принципы и подходы к устранению двойного налогообложения, пришел к выводу о необходимости применения норм национального законодательства о контролируемой задолженности (Постановление ФАС СЗО от 08.02.2012 стр.4-6).

Таким образом, нормой национального законодательства, применяемой к настоящему спору, является - Налоговый Кодекс РФ.

Положениями п. 3 ст. 310 НК РФ предусмотрено применение пониженной ставки налога на доходы иностранной организации, установленного международными договорами (соглашениями).

В силу статьи 7 Налогового Кодекса РФ в случае, если международным договором Российской Федерации, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные Налоговым Кодексом Российской Федерации и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и сборах, то применяются нормы международных договоров Российской Федерации.

Международным договором Российской Федерации, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, применяемом к рассматриваемому спору является - Соглашение между правительством РФ и Правительством Финляндской Республики об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы от 04.05.1996 г.

Положения п.п. «б» п. 1 ст. 10 Соглашения предусматривают иную - пониженную ставку налога на доходы иностранной организации, имеющее право на дивиденды в размере 12%. Следовательно, вывод суда первой инстанции о применении ставки налога на дивиденды, выплаченные Заявителем АО «СРВ-Раша», в размере 12%, правомерен, т.к.