Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.09.2012 по делу n А56-19734/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

24 сентября 2012 года

Дело №А56-19734/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 11 сентября 2012 года

Постановление изготовлено в полном объеме 24 сентября 2012 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Будылевой М.В.

судей Горбачевой О.В., Дмитриевой И.А.

при ведении протокола судебного заседания: Душечкиной А.И.

при участии: 

от заявителя: Шабанов А.А. по доверенности от 01.12.2011 №04-12/11

от заинтересованного лица: Гриценко Е.А. по доверенности от 10.01.2012 №11-11/11

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-14030/2012) ООО «ТФЗ» на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 05.06.2012 по делу №А56-19734/2012 (судья Пасько О.В.), принятое

по заявлению ООО «ТФЗ»

к Межрайонной ИФНС России №6 по Ленинградской области

о признании незаконным бездействия

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «ТФЗ» (ОГРН: 1114715007417, местонахождение: 187550, Ленинградская обл., Тихвинский р-н, г.Тихвин, Промплощадка тер.) (далее – заявитель, Общество) обратился в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с требованием о признании незаконным бездействия Межрайонной ИФНС России № 6 по Ленинградской области (ОГРН: 1044701852580, место нахождения: 187550, Ленинградская обл., Тихвинский р-н, г.Тихвин, 5-й мкр., д.36) (далее – налоговый орган, инспекция) в отношении ООО «ТФЗ», выразившегося в отказе направлять в выдавший ООО «ТФЗ» банковскую гарантию банк письменное заявление об освобождении банка от обязательств по банковской гарантии за 3 квартал 2011 года при отсутствии выявленных нарушений ООО «ТФЗ» законодательства о налогах и сборах, а также об обязании Межрайонной ИФНС России № 6 по Ленинградской области направить в выдавший банковскую гарантию банк письменное заявление об освобождении его от обязательств по гарантии за 3 квартал 2011 года.

Решением от 05.06.2012 в удовлетворении требований отказано.

Общество, не согласившись с решением суда первой инстанции, направило апелляционную жалобу, в которой, ссылаясь на нарушение судом норм материального и процессуального права, просило судебный акт отменить, заявленные требования удовлетворить в полном объеме.

По мнению подателя жалобы, обязанность налогового органа направить в банк, выдавший банковскую гарантию, письменное заявление об освобождении его от обязательств по гарантии не позднее дня, следующего за днем направления налогоплательщику, представившему банковскую гарантию, сообщения об отсутствии выявленных нарушений законодательства о налогах и сборах, возникла у налогового органа с 01.01.2012г. на основании п.4 Федерального закона от 19.07.2011№245-ФЗ. Данная обязанность, исходя из буквального толкования п.12 ст.176.1 НК РФ, распространяется на отношения   между налоговым органом и налогоплательщиком в процессе заявительного порядка возмещения НДС, имеющиеся на момент вступления данной нормы в законную силу, не зависимо от даты подачи налогоплательщиком заявления о применении заявительного порядка возмещения НДС.

Кроме того, ссылка суда первой инстанции в обосновании своего решения по отказу в удовлетворении заявленного требования ООО «ТФЗ» на Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 01.09.2011 г. №А32-34406/2010, не может быть применена к рассматриваемому делу, т.к. спор по вопросу не выполнения обязанности налогового органа по совершению действий, направленных на прекращение банковской гарантии относится к периоду до 01.12.2012 г., в котором такая обязанность Налоговым кодексом РФ не предусматривалась.

В судебном заседании представитель Общества поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, и настаивал на ее удовлетворении в полном объеме.

Представитель налогового органа с апелляционной жалобой не согласился по основаниям, изложенным в отзыве, просил судебный акт оставить без изменения, жалобу Общества без удовлетворения.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, Общество (принципал) и ОАО "НОМОС-БАНК" (гарант) 15.07.2011 заключили договор о выдаче банковской гарантии. Гарантия выдана для предоставления в инспекцию (бенефициар) в качестве обеспечения исполнения обязательства принципала по возврату сумм НДС, излишне полученных (зачтенных) Обществом в результате возмещения НДС в заявительном порядке в соответствии со статьей 176.1 Налогового кодекса Российской Федерации, если решение о возмещении суммы налога будет отменено полностью или частично в случаях, предусмотренных указанной статьей.

В соответствии с пунктом 4.2 договора принципал уплачивает гаранту вознаграждение в размере 0,45% годовых от суммы предоставленной гарантии, но не менее 15 000руб. в квартал или его часть. Комиссия за выдачу Гарантии начисляется за период со дня вступления в силу Гарантии по последнее число месяца, в котором в Банк поступило письмо Бенефициара об окончании налоговой проверки с информацией об отсутствии выявленных нарушений законодательства о налогах и сборах, либо на дату окончания срока действия Гарантии (включительно) в случае, если в течении срока действия Гарантии в Банк не поступило Письмо Бенефициара об окончании налоговой проверки с информацией об отсутствии выявленных нарушений законодательство о налогах и сборах.

Банк выдал банковскую гарантию № 2608Г/11 от 13.10.2011, что не оспаривается налоговым органом.

20.01.2012 Общество получило сообщение инспекции об окончании камеральной налоговой проверки декларации по налогу на добавленную стоимость за 3 квартал 2001, представленной 14.10.2011 и отсутствии выявленных нарушений законодательства о налогах и сборах (л.д.9).

В письме от 21.02.2012 Общество, ссылаясь на изменения в статью Федерального Закона № 245-ФЗ от 01.10.2011, просило инспекцию сообщить в филиал Санкт-Петербург ОАО «НОМОС-БАНК» об отсутствии обязательств по банковской гарантии № 2608Г/112 от 13.10.2011 с момента окончания камеральной  налоговой проверки декларации по НДС за 3 квартал 2011 и об отсутствии выявленных нарушений законодательство о налогах и сборах (л.д.10).

В письме от 28.02.2012 № 02-05/8777 инспекция сообщила, что у налогового органа отсутствует обязанность направлять в банк, выдавший банковскую гарантию, письменное заявление об освобождении банка от обязательств по банковской гарантии по налоговой декларации за 3 квартал 2011 при отсутствии выявленных камеральной налоговой проверкой нарушений законодательства о налогах и сборах (л.д.11).

Общество, полагая, что инспекция незаконно бездействует, не совершая действий, направленных на прекращение банковской гарантии, обратилось в арбитражный суд с заявлением.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении требований, исходил из того, что обязанность налогового органа направить в банк, выдавший банковскую гарантию, письменное заявление об освобождении его от обязательств по гарантии не позднее дня, следующего за днем направления налогоплательщику, представившему банковскую гарантию, сообщения об отсутствии выявленных нарушений законодательства о налогах и сборах, установлена Законом N 245-ФЗ начиная с 01.01.2012, в то время как банковская гарантия №26081711 выданная ОАО «НОМОС-БАНК» в адрес ООО «Тихвинский ферросплавный завод» датирована 13.10.2011 года.

Апелляционный суд считает данный вывод ошибочным по следующим основаниям.

В соответствии с п. 1 ст. 176.1 Налогового кодекса РФ заявительный порядок возмещения налога представляет собой осуществление в порядке, предусмотренном настоящей статьей, зачета (возврата) суммы налога, заявленной к возмещению в налоговой декларации, до завершения проводимой в соответствии со ст. 88 НК РФ на основе этой налоговой декларации камеральной налоговой проверки.

Согласно пп. 2 п. 2 ст. 176.1 НК РФ право на применение заявительного порядка возмещения налога имеют налогоплательщики, представившие вместе с налоговой декларацией, в которой заявлено право на возмещение налога, действующую банковскую гарантию, предусматривающую обязательство банка на основании требования налогового органа уплатить в бюджет за налогоплательщика суммы налога, излишне полученные им (зачтенные ему) в результате возмещения налога в заявительном порядке, если решение о возмещении суммы налога, заявленной к возмещению, в заявительном порядке будет отменено полностью или частично в случаях, предусмотренных настоящей статьей.

В силу п. 11 ст. 176.1 НК РФ обоснованность суммы налога, заявленной к возмещению, проверяется налоговым органом при проведении в порядке и сроки, которые установлены ст. 88 НК РФ, камеральной налоговой проверки на основе представленной налогоплательщиком налоговой декларации, в которой заявлена сумма налога к возмещению.

Как указано в п. 12 ст. 176.1 НК РФ, в случае, если при проведении камеральной налоговой проверки не были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, налоговый орган в течение семи дней после окончания камеральной налоговой проверки обязан сообщить налогоплательщику в письменной форме об окончании налоговой проверки и об отсутствии выявленных нарушений законодательства о налогах и сборах.

Федеральным законом от 19.07.2011 N 245-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах" (далее - Закон N 245-ФЗ) данный пункт дополнен абзацем, согласно которому не позднее дня, следующего за днем направления налогоплательщику, представившему банковскую гарантию, сообщения об отсутствии выявленных нарушений законодательства о налогах и сборах, налоговый орган обязан направить в банк, выдавший указанную банковскую гарантию, письменное заявление об освобождении банка от обязательств по этой банковской гарантии.

Согласно п. 4 ст. 4 Закона N 245-ФЗ данное изменение вступает в силу с 01.01.2012.

До вступления в силу данной нормы ст. 176.1 НК РФ не содержала положения об обязанности налогового органа направлять в банк, выдавший соответствующую банковскую гарантию, какое-либо заявление об освобождении банка от обязательств в случае, если при проведении камеральной налоговой проверки в рамках заявительного порядка возмещения налога не были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах.

Согласно пункту 3 статьи 5 НК РФ акты законодательства Российской Федерации о налогах и сборах, устраняющие или смягчающие ответственность за нарушение законодательства о налогах и сборах либо устанавливающие дополнительные гарантии защиты прав налогоплательщиков, имеют обратную силу.

Как установлено судами и не оспаривается налоговым органом, на день составления сообщения № 7 (20.01.2012), направленного инспекцией в адрес Общества, пункт 12 статьи 176.1 Кодекса действовал в редакции Федерального закона № 245-ФЗ, в которой предусмотрена обязанность налогового органа не позднее дня, следующего за днем направления налогоплательщику, представившему банковскую гарантию, сообщения об отсутствии выявленных нарушений законодательства о налогах и сборах, направить в банк, выдавший указанную банковскую гарантию, письменное заявление об освобождении банка от обязательств по этой банковской гарантии.

Таким образом, на момент подачи декларации по НДС за 3 квартал 2011 и предоставлении банковской гарантии № 2608Г от 13.10.2011, действовало редакция п.12 ст. 176.1 НК РФ в редакции, где отсутствовала обязанность налогового органа направлять банку, выдавшему указанную банковскую гарантию, письменное заявление об освобождении банка от обязательств по этой банковской гарантии.

Однако камеральная проверка декларации по НДС за 3 квартал 2011 была окончена налоговым органом 20.01.2012, по результатам которой в адрес налогоплательщика направлено сообщение № 7 об отсутствии выявленных нарушений законодательства о налогах и сборах (л.д.9), т.е. уже действовала редакция указанной статьи, где на инспекцию возлагалась обязанность не позднее дня, следующего за днем направления налогоплательщику, предоставившему банковскую гарантию, сообщения об отсутствии выявленных нарушений законодательства о налогах и сборах, направить в банк, выдавший указанную банковскую гарантию, письменное заявление об освобождении банка от обязательств по этой банковской гарантии.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции неправомерно не применил пункт 3 ст. 5 НК РФ.

Аналогичная позиция изложена в Постановлении ВАС РФ по делу № А56-45068/2011.

Кроме того, исходя из буквального толкования указанной нормы, обязанность налогового органа о сообщении банку распространяется на отношения между налоговым органом и налогоплательщиком в процессе заявительного порядка возмещения НДС, имеющиеся на момент вступления данной нормы в законную силу, не зависимо от даты подачи налогоплательщиком заявления о применении заявительного порядка возмещения НДС.

Законодатель прямо указывает, когда у налогового органа возникает обязанность направления в банк, выдавший банковскую гарантию, письменного заявления об освобождении банка от обязательств по этой банковской гарантии, а именно, не позднее дня, следующего за днем направления налогоплательщику, предоставившему банковскую гарантию, сообщения об отсутствии выявленных нарушений законодательства о налогах и сборах.

Согласно п.1 ст.4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных прав. В соответствии с п.1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Как установлено из материалов дела, в пункте 4.2 соглашения об условиях предоставления банковской гарантии от 15.07.2011 комиссия за выдачу гарантии начисляется за период со дня вступления в силу гарантии по последнее число месяца, в котором в  Банк поступило письмо Бенефициара (налоговый орган) об окончании налоговой проверки с информацией об отсутствии выявленных нарушений законодательства о налогах и сборах.

Поскольку налоговым