Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.09.2012 по делу n А56-50537/2009. Отменить определение первой инстанции: Утвердить мировое соглашение, Прекратить производство по делу (ст.139, 269, 272 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

18 сентября 2012 года

Дело №А56-50537/2009

Резолютивная часть постановления объявлена     17 сентября 2012 года

Постановление изготовлено в полном объеме  18 сентября 2012 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Аносовой Н.В.

судей  Марченко Л.Н., Масенковой И.В.

при ведении протокола судебного заседания:  Тихомировой Н.М.

при участии: 

от истца: ген. дир. Зинчика  Д.В., прот. от 21.05.2012; пр. Кузьминой О.А., дов. от 21.05.2012

от ответчика: пр. Суховой Н.В., пр. Савченко О.Н., дов. от 10.09.2012

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер  13АП-16323/2012, 13АП-16104/2012)  ООО «Кулон СПб», ООО «ПСК «Пулково» на определение  Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 24.07.2012 о предоставлении рассрочки исполнения судебного акта по делу № А56-50537/2009 (судья Кузнецов М.В.), принятое

по иску ООО "ПСК "Пулково"

к ООО "Кулон СПб"

о взыскании

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Промышленно-строительная корпорация «Пулково» обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском  о взыскании с Общества с ограниченной ответственностью «Кулон СПб» задолженности за работы, выполненные по договору генподряда от 10.12.2007 №1-230 в размере 23139085,00 руб.; 37254167,00 руб. -  5% удержания и проценты за пользование чужими денежными средствами на проценты гарантийного удержания за три дня в сумме 54600,00 руб. Иск принят к производству арбитражного суда в рамках дела А56-50538/2009. При рассмотрении дела в суде первой инстанции заявленные требования неоднократно уточнялись истцом, который с учетом положений статьи 49 АПК РФ просил взыскать с ответчика 25175650,00 руб. задолженности за работы, выполненные по договору генподряда от 10.12.2007 №1-230, сумму 5% гарантийного удержания 35213029,00 руб. и проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 3037277,30 руб. за период с 29.07.2009 по 01.03.2010, начисленные на сумму общей задолженности по договору в размере 60393252,00 руб.

Общество с ограниченной ответственностью «Кулон СПб», в свою очередь, обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к ООО «ПСК Пулково» о признании недействительным отказа ответчика от исполнения договора подряда от 10.12.2007 №1-230. Исковое заявление принято в рамках дела №А56-49896/2009.

Также в рамках дела №А56-50537/2009 ООО «Кулон СПб» предъявлен встречный иск о взыскании пени за нарушение сроков выполнения работ в сумме 218382419,10 руб., в том числе 114781203,20 руб., начисленных на цену договора (20703680,23 евро по курсу 36 рублей за одно евро, установленному в дополнительном соглашении от 01.01.2009) за период в 308 дней за просрочку выполнения работ по внутриплощадочным сетям, вспомогательным зданиям и сооружениям и 103601215,90 руб., начисленных на сумму договора за 278 дней нарушения срока сдачи объекта в эксплуатацию.

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 31.08.2009 дела №№А56-49896/2009 и А56-50537/2009 объединены в одно производство, делу присвоен номер А56-50537/2009.

Решением Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 04.05.2010 по делу № А56-50537/2009 по первоначальному иску с ООО «Кулон СПб» взыскано в пользу ООО «ПСК Пулково» 1143369,04 руб. задолженности; 71007,98 руб. процентов за пользование денежными средствами; по встречному иску взыскано с ООО «ПСК Пулково» в пользу ООО «Кулон СПб» 53813005,65 руб. пени; в результате зачета с ООО «ПСК Пулково» в пользу ООО «Кулон СПб» взыскано 52733638,09 руб. Признан недействительным отказ ООО «ПСК Пулково» от исполнения договора №1-230 от 10.12.2007, заключенного с ООО «Кулон СПб». В остальной части в удовлетворении первоначального и встречного исков отказано.

На указанное решение в части отказа в удовлетворении первоначального иска и удовлетворения встречного иска ООО «ПСК «Пулково» подана апелляционная жалоба, в которой истец просил изменить решение суда первой инстанции, первоначальный иск удовлетворить в полном объеме, в удовлетворении встречного иска отказать.

Решение в части отказа в взыскании пени было обжаловано ООО «Кулон СПб», которое просило отменить решение суда первой инстанции в обжалуемой части и взыскать пени в сумме 269065028,30 руб.

Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.03.2012 решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 04.05.2010 по делу №А56-50537/2009 в обжалуемой части отменено и принят новый судебный акт о взыскании с Общества с ограниченной ответственностью «Кулон СПб» ОГРН 1067847817707 пользу Общества с ограниченной ответственностью «ПСК «Пулково» 58595612,37 руб. задолженности за выполненные по договору работы, 2946773,35 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, 98970,60 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины за рассмотрение дела в судах первой и апелляционной инстанций, 194060,00 руб. в возмещение расходов на проведение судебной экспертизы в апелляционном суде, а с  Общества с ограниченной ответственностью «ПСК «Пулково» в пользу Общества с ограниченной ответственностью  «Кулон СПб» в возмещение расходов по оплате судебной экспертизы в судах первой и апелляционной инстанций 7870,50 руб. В остальной части в удовлетворении иска отказано, в удовлетворении встречного иска и апелляционной жалобы ООО «Кулон СПб» отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 29.06.2012 постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда оставлено без изменения.

ООО «Кулон СПб» обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о предоставлении рассрочки исполнения постановления Тринадцатого арбитражного апелляционного суда сроком на 36 месяцев, с 01.07.2012 по 31.05.2015 .

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 24.07.2012 заявление удовлетворено частично, предоставления рассрочка исполнения постановления Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.03.2012 о взыскании с ООО «Кулон СПб» в пользу ООО «ПСК «Пулково» 58595612,37 руб. задолженности за выполненные по договору работы, 2946773,35 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, 98970,60 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины за рассмотрение дела в судах первой и апелляционной инстанций, 194060,00 руб. в возмещение расходов на проведение судебной экспертизы в апелляционном суде на 20 месяцев, с 01.08.2012 по 31.03.2014, с ежемесячным внесением платежей в счет погашения задолженности равными долями в размере 3091770,81 руб.

На определение суда первой инстанции ООО «Кулон СПб» подана апелляционная жалоба, в которой оно просило изменить определение и предоставить рассрочку исполнения постановления апелляционного суда на 36 месяцев, с 01.07.2012 по 31.05.2015, с внесением платежей в счет погашения задолженности равными долями в размере 1717650,45 руб. В обоснование доводов апелляционной жалобы ее податель ссылался на то, что документами, представленными к заявлению о предоставлении рассрочки, подтверждается обоснованность ходатайства ответчика о предоставлении рассрочки сроком на 36 месяцев.

Решение обжаловано, также, ООО «ПСК «Пулково». В апелляционной жалобе истец просит отменить определение суда первой инстанции о предоставлении рассрочки, ссылаясь на то, что ООО «Кулон СПб» не представил в материалы дела доказательств, подтверждающих доводы об отсутствии денежных средств, достаточных для исполнения судебного акта. Обороты по расчетному счету ответчика позволяли исполнить судебный акт. Наличие обязательств перед третьими лицами не могут быть признаны обстоятельствами, затрудняющими исполнение судебного акта.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО «ПСК «Пулково» ООО «Кулон СПб» возражало против ее удовлетворения, ссылаясь на то, что вывод суда о затруднительном материалом положении ответчика является верным. Представленная выписка о движении денежных средств по расчетному счету не свидетельствует о возможности исполнить судебный акт, поскольку сумма денежных средств фактически равна сумме, подлежащей перечислению взыскателю.

В судебном заседании апелляционного суда 17.09.2012 лицами, участвующими в деле, заявлено ходатайство об утверждении мирового соглашения, заключенного истцом и ответчиком, к которому приложен подписанный обеими сторонами текст мирового соглашения, следующего содержания:

«1. С учетом условий Статьи 2 настоящего Соглашения, Должник обязуется обеспечить выплату Взыскателю  суммы   в  размере  52 847 248,19  рублей,  в том  числе   НДС   18%  в  порядке, установленном в Статье 2 настоящего мирового соглашения.

При условии выполнения Должником его обязательств, указанных в Статье 2 настоящего Соглашения, Взыскатель, в свою очередь, подтверждает, что все требования Взыскателя и все обязательства Должника, вытекающие из Договора Подряда, считаются выполненными. Взыскатель полностью отказывается от любых требований к Должнику (за исключением требований, которые Взыскатель имеет в соответствии с настоящим мировым соглашением) по или в связи с Договором Подряда, иском Взыскателя по настоящему делу и любых иных возможных или заявленных требований и претензий к Должнику.

Должник также полностью отказывается от любых требований по или в связи с Договором Подряда и любых иных возможных или заявленных требований и претензий к Взыскателю.

2.         Платеж, предусмотренный Статьей 1 настоящего Соглашения, осуществляется в следующем порядке:

2.1 Должник уплачивает Взыскателю сумму в размере 52 847 248,19 (пятьдесят два миллиона восемьсот сорок семь тысяч двести сорок восемь рублей и 19 копеек), включая НДС 18%, в течение двух (2) рабочих дней с даты утверждения настоящего Соглашения судом при условии что:

2.1.1.Взыскатель предоставил Должнику заверенную судом копию определения Тринадцатого арбитражного апелляционного суда об утверждении настоящего Соглашения и прекращении производства по делу № А56-50537/2009; и

2.1.2. Взыскатель предоставил Должнику копию заявления об отказе от иска по делу № А56-41735/2012 с отметкой  канцелярии Арбитражного суда Санкт-Петербурга  и Ленинградской области о принятии и (ii) предоставил представителям Должника доверенность на судебное представительство  от   имени   Взыскателя   по  делу  А56-41735/2012   с   правом   заявлять   и поддерживать отказ от иска и ходатайствовать о прекращении  производства по делу А56-41735/2012.

При этом срок для выполнения Должником его обязательств по оплате, указанный в Статье 2.1, подлежит автоматическому продлению на период невыполнения Взыскателем его обязательств, указанных в Статьях 2.1.1 и 2.1.2 выше.

Платеж осуществляется Должником по следующим реквизитам: Получатель: ООО «ПСК «Пулково» ИНН 4719025918 КПП 781001001 Филиал Кировский ОАО Банк ВТБ в г. Санкт-Петербург, р/с 40702810115000004008, к/с 30101810200000000704, БИК 044030704. Платеж считается осуществлённым с даты списания денежных средств с корреспондентского счета банка Должника (далее «Дата Оплаты»).

3. Взыскатель также обязуется в течение пяти (5) рабочих дней с Даты Оплаты предоставить Должнику   счет-фактуру   на   сумму   НДС,   указанную   в   Статье   1   настоящего   Соглашения, оформленный в соответствии с действующим законодательством.

4. Сторона, нарушившая свои обязательства по настоящему мировому соглашению, обязана компенсировать другой Стороне, причиненные таким неисполнением убытки.

5. Сторонами также согласовано, что ни одна из Сторон не имеет права переуступать свои права и/или обязанности по или в связи с настоящим мировым соглашением какой-либо третьей стороне ни при каких условиях.

6.         В случае если Взыскатель не предпримет все необходимые действия для утверждения судом настоящего   Соглашения,   предусмотренные   применимым   законодательством,   либо   будет уклоняться   от  таких действий/препятствовать   утверждению,   исполнению   и   вступлению  в законную силу настоящего Соглашения, а также в случае неисполнения Взыскателем своих обязательств по настоящему Соглашению, Должник вправе отказаться от  исполнения своих обязательств по настоящему Соглашению (отказаться от исполнения Соглашения). В таком случае,  все  обязанности Должника  по  настоящему Соглашению  прекращаются с момента направления Должником Взыскателю уведомления об отказе от его исполнения и Должник руководствуется   порядком   оплаты   Присужденной   Суммы,   установленным   Определением Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 24 июля 2012 года по делу №   А56-50537/2009   о   предоставлении   Должнику   рассрочки   исполнения   Постановления Тринадцатого    арбитражного    апелляционного суда    от 20.03.2012 и действующим законодательством. При этом, в случае расторжения настоящего Соглашения, Взыскатель будет иметь право  на обжалование Определения Арбитражного суда от 24 июля 2012 года о предоставлении рассрочки сроком на 20 месяцев.

7. Каждая из Сторон соглашается не использовать для какой-либо цели, не связанной с исполнением настоящего Соглашения, условия или сам факт существования Соглашения или иного связанного с ним документа, а также какой-либо информации, которая является или может быть расценена как коммерческая информация согласно Закону о коммерческой тайне или раскрывать такую информацию любой третьей стороне во всех случаях без предварительного согласия другой Стороны.

8. Настоящее Соглашение составлено в четырех экземплярах, один экземпляр для Должника, два экземпляра для Взыскателя и один экземпляр предоставляется в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд для приобщения к материалам арбитражного дела № А56-50537/2009.

Судебные расходы по делу № А56-50537/2009 Сторонами друг другу не возмещаются.».

Текст мирового соглашения подписан со стороны ответчика – Общества с ограниченной ответственностью «Кулон СПб» - генеральным директором Богородовым И.М., со стороны истца  - Общества с ограниченной ответственностью «ПСК «Пулково» – генеральным директором Зинчик Д.В.

В судебном заседании статус лиц, подписавших мировое соглашение, проверен.

Представители сторон поддержали ходатайство об утверждении мирового соглашения.

В соответствии с положениями статей 138, 139 АПК РФ стороны могут урегулировать спор, заключив мировое соглашение, на любой стадии арбитражного процесса и при исполнении судебного акта.

В