Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.08.2012 по делу n А56-28647/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

21 августа 2012 года

Дело №А56-28647/2011

Резолютивная часть постановления объявлена     15 августа 2012 года

Постановление изготовлено в полном объеме  21 августа 2012 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Поповой Н.М.

судей  Горшелева В.В., Жуковой Т.В.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Плюсниным Н.А.

при участии: 

от истца: представитель Новикова Ю.С. по доверенности от 16.07.2012г. № 9;

от ответчика: представитель Целиков Д.В. по доверенности от 05.07.2012г. № 400-12, представитель Пчицкая Т.Ю. по доверенности от 28.12.2011г. № 420-11;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-10744/2012) открытого акционерного общества энергетики и электрификации "Ленэнерго" (ОГРН 1027809170300, место нахождения: 196247, Санкт-Петербург, Конституции пл, 1)

на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 12.04.2012 по делу № А56-28647/2011 (судья Бобарыкина О.А.), принятое

по иску ООО "Электронмаш"

к ОАО энергетики и электрификации "Ленэнерго"

о взыскании 24 894 359,96 руб. неустойки и убытков, об обязании исполнить договорные обязательства

и встречному иску о взыскании 5 347 149,40 руб. неустойки

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Электронмаш» (далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к открытому акционерному обществу энергетики и электрификации «Ленэнерго» (далее - Компания) о взыскании с учетом принятых судом уточнений исковых требований 24 894 359 руб. 96 коп., из которых: 2 523 854 руб. 52 коп. неустойки, 22 303 693 руб. 14 коп. убытков, об обязании Компанию исполнить обязательство по договору от 03.10.2008 № ОД-1528-08/12492-Э-07, осуществив технологическое присоединение здания Общества к электрическим сетям в соответствии с договором, а также взыскании 81 937 руб. 00 коп. судебных расходов по оплате государственной пошлины, 238 132 руб. 00 коп. судебных издержек на оплату услуг представителя и экспертизы.

В порядке статьи 132 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) Компания обратилась в суд с встречным иском о взыскании с Общества  5 347 149 руб. 40 коп. неустойки.

Решением от 12.04.2012г. с ОАО энергетики и электрификации «Ленэнерго» в пользу ООО «Электронмаш» взыскано 2 590 396 руб. 82 коп. неустойки, 22 303 963 руб. 14 коп. убытков, 81 937 руб. 00 коп. судебных расходов по оплате государственной пошлины, а также 238 132 руб. 00 коп. судебных издержек на оплату услуг представителя и экспертизы; ОАО энергетики и электрификации «Ленэнерго» обязано осуществить технологическое присоединение здания общества с ограниченной ответственностью «Электронмаш» к электрическим сетям в соответствии с договором  от 03.10.2008 № ОД-1528-08/12492-Э-07, с ООО «Электронмаш» в пользу ОАО энергетики и электрификации «Ленэнерго» взыскано 452 928 руб. 89 коп. неустойки, 12 058 руб. 57 коп. судебных расходов по оплате государственной пошлины, в остальной части встречного иска отказано; произведен взаимозачет по требованиям сторон о взыскании неустойки и судебных расходов по оплате государственной пошлины, в результате чего с ОАО энергетики и электрификации «Ленэнерго» в пользу ООО «Электронмаш» взыскана неустойка в размере 2 137 467 руб. 93 коп. и судебные расходы по государственной пошлине в размере 69 878 руб. 43 коп.

Ответчик, не согласившись с решением суда, подал апелляционную жалобу, в которой просит решение отменить. По мнению подателя жалобы, ответчик на основании пункта 3.1.1. договора увеличил срок выполнения технических условий на срок, соответствующий периоду просрочки платежа – 289 дней; период исчисления упущенной выгоды следует считать с 20.10.2010г.; для того, чтобы ответчик имел возможность запроектировать размещение ТП и кабельной линии, истцу необходимо предоставить в распоряжение ответчика исходные данные; истец не представил доказательств подтверждающих выполнение им в полном объеме обязательств по договору; истец не представил доказательств реальной возможности получения дохода от сдачи в аренду своих помещений; суд не исследовал вопросы относящиеся к определению готовности объекта; расчет договорной неустойки произведен неправильно; срок исполнения ответчиком обязательств составляет 24 месяца; судом необоснованно не принято во внимание дополнения от 21.03.2012г. № ЛЭ/06-08/20; при расчете упущенной выгоды эксперт использовал ставки арендной платы, предлагавшиеся сторонними организациями, а следовало использовать среднерыночные ставки арендной платы.

Протокольным определением от 26.09.2012г. апелляционный суд отложил рассмотрение дела в связи с необходимостью предоставления истцом расчета неустойки и убытков, ответчиком – мотивированных возражений и свой расчет.

10.08.2012г. в апелляционный суд от ответчика поступили дополнения к апелляционной жалобе.

10.08.2012г. в суд апелляционной инстанции от истца поступили дополнения к отзыву.

В судебном заседании представитель истца заявил ходатайство о возмещении судебных издержек по оплате расходов представителя в размере 45 000 руб., а также представил расчет договорной неустойки.

Ответчик поддержал доводы апелляционной жалобы, истец по доводам жалобы возражал.

Законность и обоснованность решения проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, 03.10.2008г. открытое акционерное общество энергетики и электрификации «Ленэнерго» (ОАО «Ленэнерго», Сетевая организация) и ООО «Электронмаш» (Заявитель) заключили договор № ОД-1528/08/12492-Э-07 об осуществлении технологического присоединения к электросетям, по которому Сетевая организация в соответствии с действующим законодательством обязуется осуществить мероприятия по технологическому присоединению энергопринимающих устройств (энергетических установок) Заявителя к электрическим сетям по техническим условиям (далее – услуга), а Заявитель оплатить услугу в порядке и на условиях, предусмотренных договором. Технологическое присоединение осуществляется на уровне напряжения 0,4 кВ, по 2 категории надежности электроснабжения в пределах заявленной мощности потребления431 кВА/406, 9 кВт для электроснабжения производственного комплекса (далее – объект), расположенного по адресу: 3-й Верхний пер., д.12, лит.А.

Согласно пункту 3.1. Договора Сетевая организация обязуется в течение 24 месяцев с момента внесения Заявителем денежных средств в соответствии с пунктом 4.2.1. договора, выполнить технические условия со стороны Сетевой организации. В случае нарушения Заявителем условий оплаты, предусмотренных разделом 4 договора, Сетевая организация вправе в одностороннем порядке без согласования с Заявителем увеличить срок выполнения технических условий со стороны Сетевой организации на срок, соответствующий периоду просрочки платежа, с письменным уведомлением Заявителя. В течение 15 дней с момента проверки выполнения Заявителем технических условий, но не ранее выполнения технических условий Сетевой организацией, направить Заявителю Акт о технологическом присоединении, Акт оказания услуг по присоединению к электрической сети, для подписания. После подписания Заявителем Акта о технологическом присоединении и Акта оказания услуги по присоединению к электрической сети и передачи их Сетевой организации Сетевая организация выдает Заявителю Акт разграничения балансовой принадлежности электрических сетей, Акт эксплуатационной ответственности сторон, Акт о технологическом присоединении, Акт оказания услуги по присоединению к электрической сети счет-фактуру о стоимости оказанных услуг.

По пункту 4.2 договора Заявитель обязан оплатить услугу в следующем порядке: 30 % стоимости услуги, что составляет 5347149 руб. 40 коп. в течение 10 календарных дней с даты вступления в силу договора; 50 % стоимости услуги, что составляет 8911915 руб. 66 коп., в течение 3 месяцев с даты вступления в силу договора; 20 % стоимости услуги, что составляет 3564766 руб. 26 коп. в течение 6 месяцев с даты вступления в силу договора.

Пунктом 5 стороны предусмотрели ответственность за нарушение сроков оказания Сетевой организацией услуг, а также за нарушение сроков оплаты Заявителем.

Истец, указав, что ответчик не исполнил свои обязательства по договору обратился в арбитражный суд с настоящим иском о взыскании неустойки и убытков причиненных, по мнению истца, невозможностью сдать в аренду нежилые помещения в построенном истцом здании в связи с отсутствием электроснабжения, а также о понуждении ответчика исполнить обязательства по договору.

ОАО «Ленэнерго» предъявило встречный иск о взыскании неустойки за нарушение сроков оплаты.

В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В силу пункта 1 статьи 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1064 ГК РФ вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред.

Размер вреда (убытков) определяется в соответствии со статьей 15 ГК РФ, согласно которой лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Заявляя требование о взыскании убытков, истец в силу части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) должен доказать факт причинения вреда и его размер, противоправное поведение причинителя вреда, наличие причинно-следственной связи между возникшим вредом и действиями указанного лица и вину причинителя вреда.

Требования о взыскании вреда может быть удовлетворено только при установлении совокупности упомянутых элементов ответственности.

Апелляционный суд не находит оснований для удовлетворения требований истца о взыскании убытков в силу следующего.

06.04.2010г. истцу – ООО «Электронмаш» выдано разрешение на строительство административно-производственного здания по адресу: Санкт-Петербург, Выборгский район, 3-й Верхний переулок, д.12, лит.А:

1-я очередь: площадь застройки – 4 935, 0 кв.м.;

2-я очередь: площадь застройки – 2 230, 0 кв.м.

Срок действия разрешения – до 06.10.2011г. Истец указал в исковом заявлении, что его убытки связаны с неисполнением ответчиком обязательств по подключению законченного строительством объекта, в результате чего истец не имел возможности сдать в аренду принадлежащие ему нежилые помещения. Срок, с которого объект мог быть сдан в аренду истец указал 20-25 октября 2010г. – это срок осуществления технологического присоединения к электрическим сетям по договору от 03.10.2008г., заключенному с ответчиком, а не предполагаемый срок завершения строительства объекта, который истец намеревался сдать в аренду. Согласно разрешению на строительство срок завершения строительства объекта – 06.10.2011г. С указанной даты истец мог предлагать в аренду построенный им объект. Истец обратился в арбитражный суд с иском в мае 2011г., когда строительство объекта не было завершено.

Согласно представленного истцом письма СПб ГУП «городское управление инвентаризации и оценки недвижимости» от 14.08.2012г. № 10001 степень готовности объекта в целом составляет 85 %: 1-я очередь – 100%, 2-я очередь – 70%.

30.08.2011г. истцу выдан кадастровый паспорт объекта незавершенного строительства – административно-производственного здания по адресу: Санкт-Петербург, пер. 3-й Верхний, д. 12, лит.А, степень готовности объекта – 85 %.

В нарушение статьи 65 АПК РФ истец документально не подтвердил причинную связь между возникшими у истца убытками и неисполнением ОАО «Ленэнерго» своих обязательств по договору.

Пунктом 3.2.2. договора от 03.10.2008г. истец и ответчик предусмотрели обязанность ООО «Электронмаш» в течение 24 месяцев выполнить технические условия (Приложение № 1).

Письмом от 26.01.2011г. № ЛЭ/04-246/109 ОАО «Ленэнерго» просило ООО «Электронмаш» предоставить сводный план инженерных сетей, отсутствие которого не позволяет завершить работы по проектированию. Доказательств направления ОАО «Ленэнерго» необходимых документов истец не представил.

Учитывая изложенное, у суда первой инстанции не имелось оснований для взыскания убытков.

В соответствии со статьей 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Факт просрочки исполнения ответчиком обязательств по договору от 03.10.2008г. материалами дела подтверждается и не оспаривается ответчиком. Истец требует взыскать 2 523 854 руб. 52 коп. неустойки за период с 10.10.2010г. по 05.04.2012г. Суд первой инстанции обосновано определил сумму неустойки равной 2 590 396 руб. 82 коп., поскольку расчет неустойки истцом был произведен верно.

В суде первой инстанции ОАО «Ленэнерго» заявил о применении статьи 333 ГК РФ.

В соответствии со статьей 333 ГК РФ если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

Принимая во внимание несоразмерность подлежащей взысканию неустойки последствиям нарушения ответчиком обязательств, апелляционный суд считает возможным снизить размер неустойки до 452 928 руб. 89 коп.

Требование истца об обязании ОАО «Ленэнерго» выполнить условия договора от 03.10.2008г. № ОД-1528-08/12492-Э-07 о технологическом присоединении объекта.

Встречный