Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.07.2012 по делу n А56-26553/2008. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

11 июля 2012 года

Дело №А56-26553/2008

Резолютивная часть постановления объявлена     10 июля 2012 года

Постановление изготовлено в полном объеме  11 июля 2012 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Смирновой Я.Г.

судей  Жуковой Т.В., Черемошкиной В.В.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем Пампу Н.Б.

при участии: 

от истца: Максимова П.А. по доверенности от 06.03.2012

от ответчика: Кузнецовой Ю.Ю. по доверенности от 01.08.2011 № 38,

                       Новгородского И.А. по выписке из ЕГРЮЛ от 14.06.2012

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-9992/2012) ЗАО "Севкабель-Энергомонтаж" на решение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 05.04.2012 по делу № А56-26553/2008 (судья Юрков И.В.), принятое

по иску  ЗАО "Севкабель-Энергомонтаж"

к ЗАО "Инвестторг"

о взыскании

установил:

Закрытое акционерное общество «Севкабель-Энергомонтаж» (далее - ЗАО «Севкабель-Энергомонтаж») обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к закрытому акционерному обществу «Инвестторг» (далее - ЗАО «Инвестторг») о взыскании 6 500 935,35 рублей задолженности за работы, выполненные по договору подряда от 29.06.2007 №СЭМ35, а также 351 050,76 рублей неустойки за нарушение сроков оплаты.

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 06.04.2010 в иске отказано.

Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.10.2010 решение от 06.04.2010 отменено, иск удовлетворен.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа  от 24.02.2012 решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 06.04.2010 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.10.2010 по настоящему делу отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области.

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 05.04.2012 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с решением суда, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой указывает, что им неоднократно в адрес ответчика направлялись акты формы КС-2 и КС-3, от подписания которых ответчик немотивировано отказался, что свидетельствует, по мнению  истца, о приемке ответчиком указанных работ в порядке статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации. Истец полагает, что суд первой инстанции применил закон, не подлежащий применению в виде статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации, при наличии в договоре пункта, устанавливающего сроки предварительной оплаты выполненных работ по договору. Также истец полагает, что суд не принял во внимание рекомендации суда кассационной инстанции о проверке всего объёма выполненных работ, а также расчета пеней согласно условиям договора. Кроме того, истец оспаривает результаты экспертизы, указывая, что заключение эксперта не может являться основанием для решения суда об отказе в иске, поскольку выводы эксперта не соответствуют фактическим обстоятельствам и материалам дела. Ввиду изложенного, истец полагает необходимым назначить повторную экспертизу в порядке статьи 87 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку при рассмотрении дела в суде первой инстанции у него не было достаточного времени для ознакомления с заключением и заявлении возражений по нему.

В судебном заседании истец ходатайствовал о назначении повторной экспертизы.

Ответчик возражает против удовлетворения апелляционной жалобы, по доводам, изложенным в отзыве, полагая ее необоснованной и противоречащей материалам дела, в удовлетворении ходатайства истца просил отказать.

Исследовав материалы дела, выслушав представителей сторон, обсудив доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд не находит оснований для её удовлетворения.

Из материалов дела следует, что 29.06.2007 ЗАО «Инвестторг» (заказчик) и ЗАО «Севкабель-Энергомонтаж» (подрядчик) заключили договор подряда №СЭМ 35 на выполнение подрядных работ (далее – договор).

По условиям договора подрядчик обязуется на свой риск, за счет собственных сил и средств с использованием собственного устанавливаемого оборудования, комплектующих изделий и расходуемых материалов выполнить строительно-монтажные и пуско-наладочные работы по устройству электроснабжения объекта - индивидуального жилого дома, расположенного по адресу: Санкт-Петербург, Невский район, квартал 1А СУН, корпус 40. Заказчик обязуется своевременно и надлежащим образом   обеспечить Подрядчику необходимые условия для выполнения работ,  принять у Подрядчика и оплатить Подрядчику результаты выполнения работ в соответствии с договором (пункты  1.1-1.2).

Договором предусмотрено выполнение работ в следующем объеме:

-  строительство здания универсальной трансформаторной подстанции (УКТП);

-  электромонтажные работы в здании УКТП;

-  пусконаладочные работы;

-  сдача выполненных работ КС ОАО Ленэнерго;

- прокладка кабельных линий 10 кВ и 0,4 кВ с открытием и закрытием разрешения в ГАТИ на производство работ, сдача выполненных работ КС ОАО Ленэнерго;

- восстановление нарушенного благоустройства.

Подрядчик обязался выполнить строительно-монтажные и пуско-наладочные работы по устройству электроснабжения объекта, в соответствии с Приложением к договору услуг на присоединение к сети №ОДИ-1669-04/8124-Э-ОЗ от 17.06.2004, проекта, разработанного ООО «СКЭ» и утвержденной в установленном порядке Заказчиком в производство работ рабочей проектной документацией и сдать КС ОАО  Ленэнерго (пункт1.5).

Кроме того, в обязанности подрядчика входит, в том числе:

- составить и представить на утверждение заказчика в течение 10-ти рабочих дней после подписания договора График производства работ, который, с момента его утверждения заказчиком, становятся приложениями к договору (Приложения №2) (пункт 3.1);

- приступить к работам, выполнить и завершить работы в сроки, определенные в договоре в соответствии с Графиком производства работ (Приложение №2) (пункт 3.1.4);

- представлять заказчику на утверждение Справку о стоимости  выполненных работ и затрат форма КС-3) и прилагаемый к ней Акт выполненных работ и затрат (форма КС-2) до 25 числа отчетного месяца, подписанные Начальником участка и технадзором (пункт 3.1.12);

-  сдать Заказчику и представителю эксплуатирующей организации скрытые работы по  отдельным, специальным, трехсторонним Актам освидетельствования скрытых работ (пункт 3.1.13);

- провести в полном объеме все необходимые мероприятия по подготовке к окончательной сдаче-приемке  выполненных работ - по электроснабжению объекта Заказчику (пункт 3.1.14).

В свою очередь, заказчик в соответствии с  договором обязался, в том числе (пункт 3.2):

- оформить и передать подрядчику Акт - допуск на строительную площадку. Передать подрядчику по Акту сдачи-приема строительную площадку - фронт работ;

 - предоставить подрядчику полный комплект утвержденной и согласованной Рабочей проектной документации;

- обеспечить подрядчику строительную готовность и фронт работ (участки работ), необходимые для выполнения работ по договору в соответствии с Графиком производства работ;

- обеспечить надлежащее и своевременное финансирование строительства объекта в целом, в том числе в части оплаты подрядчику результатов выполнения работ в соответствии с договором.

В пунктах 3.3 и 3.4 договора стороны согласовали возможность приостановления работ в случае ненадлежащего или несвоевременного исполнения принятых на себя обязательств по договору.

Общая сумма договора составляет 12 999 897 рублей  (пункт 2.1).

В соответствии с пунктом 2.4 договора заказчик оплачивает выполненные подрядчиком работы ежемесячно в течение 10-ти банковских дней после принятия выполненных подрядчиком работ и подписания обеими сторонами Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) и Акта выполненных работ и затрат (форма КС-2).

В случае нарушение сроков оплаты выполненных работ более чем на 10 рабочих дней заказчик выплачивает подрядчику неустойку в размере 0,1% от цены выполненных и неоплаченных работ за каждый день просрочки, но не более 10% от стоимости этапа работ. При этом окончательный срок выполнения и сдачи-приема работ соразмерно продлевается обеими сторонами на срок задержки выполнения заказчиком своих финансовых обязательств по Договору (пункт 6.4 Договора).

Сроком начала действия Договора является дата его подписания обеими Сторонами. Сроком окончания выполнения работ и сроком сдачи - приема выполненных работ является  дата сдачи объекта эксплуатирующим организациям (Ленэнерго) и надзорным органам.

Сроками выполнения промежуточных этапов работ являются сроки, определенные в утвержденном обеими Сторонами Графике производства работ (Приложение N2) (пункты 4.1-4.4).

При этом, в соответствии с пунктом 4.5 договора сроки окончания выполнения работ и сроки выполнения промежуточных этапов работ могут быть пересмотрены и изменены сторонами по взаимному согласию обеих сторон путем заключения дополнительных соглашений к договору.

Порядок сдачи-приемки работ определен сторонами в пунктах 2.3, 5.1-5.4  договора, в соответствии с  которым для приема и оплаты выполненных работ Подрядчик ежемесячно предъявляет заказчику счет и Справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) и Акт выполненных работ и затрат (форма КС-2) в 3-х экземплярах до 25 числа отчетного месяца, подписанные Начальником участка и технадзором Заказчика. Заказчик в течение 5-ти рабочих дней со дня получения от Подрядчика документов (форма КС-3 и форма КС-2) проверяет достоверность указанных в них сведений о выполненных работах и затратах, подписывает и передает их в 1-ом экземпляре подрядчику. В том случае, если заказчик выявляет несоответствия сведений о содержании, объеме, цене выполненных работ и затратах, указанных в документах (форма КС-3 и форма КС-2) информации определенной договором и сметами (Приложение №3), то в этом случае заказчик, в течение 5-ти рабочих дней со дня получения документов (форма КС-3 и форма КС-2), передает подрядчику письменный отказ от подписания документов (форма КС-3 и форма КС-2) с указанием мотивов такого отказа.

Договором предусмотрено право заказчика отказаться от исполнения своих обязательств по договору, а также расторгнуть договор досрочно в одностороннем порядке в случаях, указанных в пункте 7.2 договора, в том числе систематического нарушения подрядчиком сроков выполнения работ (этапов работ).

В соответствии с пунктом 3.1 договора, подрядчик составил  и представил на утверждение Заказчика График производства работ. Согласно приложению №2 «Календарный план работ», подписанному сторонами (л.д.24) началом срока производства работ подрядчиком указано 01.06.2007, сроком окончания работ – 30.12.2007. Таким образом, подрядчик обязался выполнить работы в период с 01.06.2007 по 30.12.2007.

В соответствии с принятыми на себя обязательствами о финансировании работ, платежными поручениями от 17.08.2007 №791 и от 22.11.2007 №66 ЗАО «Инвестторг» перечислило ЗАО «Севкабель-Энергомонтаж» 6 000 000,00 рублей в качестве предоплаты по договору.

По факту выполненных работ, ответчиком представлены в материалы дела акты приемки выполненных работ формы КС-2: от 27.03.2008 №1 на сумму 2 373 639,99 рублей (т.1, л.126); от 28.03.2008  на сумму 6 108 803,70 рублей (т.1, л.д. 128-147); от 25.01.2008 на сумму 2 341 413,01 рублей (т.2, л.д.1- 41); от 29.02. 2008 на сумму 2 028 576, 93 рублей (т.2, л.д. 42-47); от 29.01.2008 на сумму 629 236,37 рублей (т.5, л.д.50-56); от 29.01.2008 на сумму 1 047 845,43 руб. (т.5, л.д.64-70). Общая стоимость работ согласно указанным актам составила 14 529 515, 43 рублей.

06.03.2008 ответчиком в адрес ЗАО «Севкабель-Энергомонтаж» была направлена претензия, с требованием вернуть неосвоенный аванс в связи с невыполнением работ в установленные договором сроки, а также уведомление о намерении ответчика расторгнуть договор подряда с истцом (т.6., л.д.59).

Письмом № 01-01/866 от 06.08.2009 ЗАО «Инвестторг» направило уведомление о расторжении данного договора.

Ссылаясь на то, что выполненные по Договору работы оплачены не в полном объеме, ЗАО «Севкабель-Энергомонтаж» обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Из искового заявления следует, что истцом выполнены работы на общую сумму 12 500 935,35 рублей. С учетом перечисленного аванса оплате подлежит 6 500 935,65 рублей.

При новом рассмотрении истец в письменном отзыве с учетом постановления кассационной инстанции (т.7. л.д.133-138) указывает, что в ходе исполнительного производства, ответчиком на основании исполнительного листа погашена часть задолженности, в связи с чем, задолженность составляет 5 272 200,59 рублей, пени в размере 650 093,54 рублей. Кроме того, из пояснений истца следует, что акты от 29.01.2008 на сумму 629 236,37 рублей (т.5, л.д. 50-56); от 29.01.2008 на сумму 1 047 845,43 рублей (т.5, л.д. 64-70) не подлежат включению в расчеты сторон, поскольку являются уточнением объемов фактически выполненных работ к актам на сумму 2 028 576, 93 рублей –  прокладка кабельной линии.

Отказывая в иске, суд пришел к выводу, что стоимость фактически выполненных истцом работ не превышает сумму перечисленных ответчиком в качестве аванса денежных средств.

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены (изменения) судебного акта.

Статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В силу пункта 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

 В