Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2012 по делу n А56-48231/2011. Изменить решение (ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

03 июля 2012 года

Дело №А56-48231/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  02 июля 2012 года

Постановление изготовлено в полном объеме  03 июля 2012 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Дмитриевой И.А.

судей  Сомовой Е.А., Третьяковой Н.О.

при ведении протокола судебного заседания:  Брюхановой И.Г.

при участии: 

от истца: Уткин Г.Н. по доверенности от 16.01.2012;

Брегидов А.В. по доверенности от 15.03.2012 № 12-104;

от ответчика: Львов В.Б. по доверенности от 24.01.2012 № 16/2012;

Жохин Е.А. по доверенности от 24.01.2012 № 15/2012.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-8475/2012) ОАО «Звезда-Энергетика» на решение  Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 20.03.2012 по делу № А56-48231/2011 (судья Балакир М.В.), принятое

по иску ООО «Атомпромресурсы»

к ОАО «Звезда-Энергетика»

о взыскании неустойки за неисполнение обязательств по договору № 447/09 от 27.11.2009, встречному иску ОАО «Звезда-Энергетика» к ООО «Атомпромресурсы» о взыскании пеней

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Атомпромресурсы» (далее – ООО «Атомпромресурсы») обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском (с учетом уточнения в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ)) к Открытому акционерному обществу «Звезда-Энергетика» (далее – ОАО «Звезда-Энергетика») о взыскании пеней в размере 79 532 794 руб. 55 коп. по пунктам 10.1; 10.1.1; 10.1.2; 10.1.3 договора поставки от 27.11.2009 № 447/09.

ОАО «Звезда-Энергетика» обратиось к ООО «Атомпромресурсы» со встречным иском о взыскании неустойки за просрочку оплаты по счету № 222 от 05.07.2011, № 293 от 29.08.2011 за изготовленное оборудование в размере                         12 887 776 руб. 74 коп. по договору от 27.11.2009 № 4447/09 (с учетом уточнения в порядке статьи 49 АПК РФ).

Встречный иск принят судом к рассмотрению.

Решением от 20.03.2012 основной иск удовлетворен. Суд взыскал с ОАО «Звезда-Энергетика» в пользу ООО «Атомпромресурсы» 79 532 794 руб. 55 коп. неустойки по договору № 447/09 от 27.11.2009, 200 000 руб. государственной пошлины. В удовлетворении встречного иска ОАО «Звезда-Энергетика» отказал.

В апелляционной жалобе ОАО «Звезда-Энергетика», ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права, просит отменить названное решение и принять новый судебный акт об отказе в основном иске и удовлетворить встречное исковое заявление.

Податель жалобы указывает, что нарушение сроков поставки и изготовления оборудования вызвано неисполнением истцом обязательств по передаче обновленных технических условий.

В судебном заседании представитель ОАО «Звезда-Энергетика» поддержал доводы жалобы, а представитель ООО «Атомпромресурсы» возражал против ее удовлетворения.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Заключенный между сторонами договор является смешанным, содержащим элементы договора поставки и договора подряда.

Статья 307 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) предусматривает, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

В соответствии со статьей 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В силу статьи 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии со статьей 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Согласно пункту 1 статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В силу пункта 1 статьи 721 ГК РФ качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода.

Как видно из материалов дела, 27.11.2009 между ООО «Атомпромресурсы» (покупатель) и ОАО «Звезда-Энергетика» (поставщик) заключен договор поставки        № 447/09, в соответствии с которым поставщик обязался разработать, изготовить, поставить оборудование покупателю, а также осуществить его шефмонтаж и пуско-наладку в соответствии со спецификациями приложений № 1,2, покупатель обязался принять и оплатить оборудование на условиях, установленных договором.

Стоимость оборудования и выполняемых работ согласно спецификации основного оборудования (Приложение №1) указана в пункте 6.1. договора.

К договору оформлены спецификации основного оборудования (Приложение № 1) и спецификация дополнительного оборудования (Приложение № 2) (том 1, л.д. 35-42).

Приложением № 4 к договору сторонами согласован график финансирования и поставки оборудования с указанием перечня поставляемого оборудования, а также размеров оплаты (в процентном соотношении от стоимости договора) и сроков оплаты поставляемого оборудования. Из данного графика следует, что платежи осуществляются в процентном соотношении от общей стоимости договора в следующие месяцы - ноябрь 2009 года 8.87%, декабрь 2009 года - 2.96%, в январе-апреле 2010 года платежи не осуществляются, в мае 2010 года - 4.00%, в июне 2010 года - 1.33%, в июле-сентябре 2010 года платежи не осуществляются, в октябре 2010 года - 0.08%, в ноябре 2010 года - 13.99%, в период с декабря 2010 года по май 2011 года платежи не осуществляются, в июне 2011 года - 31.39%, в период с июля 2011 года по март 2012 года платежи не осуществляются, в апреле 2012 года - 31.39%, в период с мая по октябрь 2012 года платежи не осуществляются и в ноябре 2012 года - 6.00%.

Также в графике отмечены начало и окончание выполнения отдельных видов работ, а также их этапы, а также отмечены периоды изготовления и поставки остальных видов оборудования (том 12, л.д. 2).

На основании пункта 3.12 договора ОАО «Звезда-Энергетика» обязано было предоставить покупателю товаросопроводительную и техническую документацию в соответствии со статьей 5 договора и перечнем, условиями и сроками передачи документации (приложение № 5).

Приложением № 5 согласован перечень условий и сроки передачи документации (том 1, л.д. 44-47).

В свою очередь ООО «Атомпромресурсы» обязалось произвести оплату оборудования с поэтапном зачетом выплаченного аванса на расчетный счет поставщика в соответствии с графиками финансирования и поставки оборудования.

Разделом 10 договора предусмотрена ответственность сторон за неисполнение обязательств по договору.

ООО «Атомпромресурсы» и ОАО «Звезда-Энергетика», ссылаясь на невыполнение обязательств по договору, обратились в арбитражный суд с требованиями о взыскании неустойки (пени) и штрафа по пунктам 10.1; 10.1.1; 10.1.2; 10.1.3 договора.

Суд первой инстанция удовлетворяя иск, сделав вывод о доказанности факта нарушения ответчиком сроков поставки, изготовления оборудования, не разработки и согласования рабочей конструкторской документации (далее - РКД), не предоставления технического акта с аннотационным отчетом и плана качества в сроки, указанные в приложении № 4 договора, и соответственно обязанности  уплатить неустойку, предусмотренную договором.

Апелляционный суд отмечает следующее.

Согласно пункту 4.1 договора покупатель обязан предоставить поставщику в течение 15 дней с момента заключения договора документацию Технического проекта или Технических требований (далее - ТТ) на поставляемое оборудование. Передаваемая документация должна быть достаточной для разработки поставщиком документации по пункту 3.1 договора. В случае задержки покупателем передачи документации, поставщик имеет право перенести выполнение своих обязательств на аналогичный срок.

Истец передал в адрес ответчика исходные технические требования 12.10.2009.

Однако эти условия не могли быть использованы в неизмененном виде для выполнения работ по договору.

В соответствии с пунктом 3.1 договора поставщик на основании документации, полученной от покупателя в соответствии с пунктом 4.1 обязуется разработать и согласовать Проектно-конструкторскую документацию в следующем объеме:

- в случае получения ТТ от покупателя поставщик разрабатывает Техническое задание (далее - ТЗ) на оборудование и согласует его с покупателем, после чего, при необходимости, обеспечит разработку и согласование документации Технического проекта и РКД;

- в случае получения Технического проекта от покупателя поставщик разрабатывает РКД и согласует ее с покупателем.

При разработке, изготовлении и поставке электростанции должны были быть учтены требования нормативных документов: стандартов Международной организации по стандартизации, Международной электротехнической комиссии, требования нормативных документов (ТУ 3378-001-54353404-2009). Общие правила изложения, согласования и утверждения технических условий (ТУ) установлены в ГОСТах: ГОСТ 2.115-70 ЕСКД. Технические условия. Порядок согласования, утверждения и государственной регистрации; ГОСТ 2.102-68 ЕСКД. Виды и комплектность конструкторских документов. ГОСТ 2.114-95 ЕСКД. Технические условия. 

Порядок согласования технических условий определяется регламентом РГ 1.3.3.99.0018-2010. ТУ на оборудование 2 класса безопасности поставляемое на АЭС в обязательном порядке согласовываются генеральным подрядчиком (ОАО «Атомэнергопроект»), филиалом ОАО «Концерн Росэнергоатом» (Новоронежская АЭС-2) и центральным аппаратом ОАО «Концерн Росэнергоатом»

Из материалов дела следует, что сторонами до сих пор не согласованы ТУ по книгам 2, 3, 4 в связи с не устранением ответчиком замечаний со стороны покупателя и генеральных подрядчиков.

Срок согласования РКД (с учетом приложения №5 к договору) 1 месяц и составляет 27.12.2009. Стоимость работ по РКД составляет 18 000 000 руб. (Приложение № 1 пункт 34). РКД ответчиком представлено 29.12.2009, однако до сих пор, документация по пункту 1.1 приложения № 5 сторонами не согласована.

В силу пункта 10.1.1, если поставщик не разработает и не согласует РКД в срок, указанный в приложении № 5 к договору, покупатель имеет право взыскать с бесспорном порядке с поставщика штраф в размере 0,03% от стоимости этих работ за каждый день просрочки.

Поскольку привлечение к ответственности за нарушение сроков согласования РКД стороны поставили в зависимость от исполнения поставщиком обязательств, в том числе по согласованию ТУ на оборудование с покупателем, и это обязательство не исполнено, то имеются основания для взыскания неустойки по пункту 10.1.1 договора.

Просрочка в период с 28.12.2009 по 08.08.2011(с учетом принятого судом уточнения) составила 710 дней. Сумма штрафа по пункту 10.1.1. договора составляет 3 824 000 руб. (18 000 000 руб.х710х0,03%).

Согласно пункта 10.1 договора если поставщик не смог поставить оборудование в срок, в соответствии с приложением № 2 к договору, покупатель вправе взыскать с поставщика неустойку в виде пени за каждый день просрочки (процент от позиционной цены не поставленного в срок оборудования) в размере: в течение 1-гго месяца просрочки - 0,03% за каждый день просрочки; в течение 2-го месяца просрочки - 0, 05% за каждый день просрочки; в течение 3-го и последующего месяцев просрочки - 0,1% за каждый день просрочки. Общая сумма неустойки за нарушение сроков поставки не должна превышать 7% от цены не поставленного в срок оборудования.

Приложением № 2 к договору является спецификация на дополнительное оборудование. В то время как неустойка (пени) по пункту 10.1 договора взыскивается с поставщика по приложению №1 (спецификация основного оборудования.

Поэтому исковые требований в части взыскания пеней за нарушение сроков поставки оборудования по приложению № 1 (спецификация основного оборудования) в сумме  2 302 251 руб. 34 коп. удовлетворению не подлежат.

Согласно пункту 10.1.2. если поставщик не изготовил оборудование в соответствии с условиями пункта 3.4 договора в срок, определенный графиком финансирования и поставки оборудования, покупатель вправе взыскать с поставщика штраф в размере 0,03% от стоимости оборудования.

Данные требования заявлены истом по первоначальному иску обоснованно, поскольку ответчиком не соблюдены положения пункта 3.1; 3.3. и 3.4 договора.  Таким образом, пени в сумме 1 090 069 руб. 84 коп. за не изготовление в срок оборудования по спецификации № 1 по позициям с 4 по 9 и с 13- 19 начислены правомерно.

На основании пункта 10.1.3 договора, если поставщик не предоставил технический акт с аннотационным отчетом и плана качества в сроки, указанные в приложении № 4 договора, покупатель имеет право в бесспорном порядке взыскать штраф в размере 0,03% от стоимости указанных работ за каждый день просрочки.

В соответствии с пунктом 3.5. договора поставщик обязался предоставлять покупателю в контрольных точках графиков финансирования и поставки оборудования и планов качестве технический акт (в трех экземплярах) с приложенным аннотационным отчетом (приложение № 11), подписанный генеральным