Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.08.2015 по делу n А21-304/2015. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

24 августа 2015 года

Дело №А21-304/2015

Резолютивная часть постановления объявлена     18 августа 2015 года

Постановление изготовлено в полном объеме  24 августа 2015 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Борисовой Г.В.

судей  Лопато И.Б., Семеновой А.Б.

при ведении протокола судебного заседания: Сафроновой В.А.

при участии:

от  заявителя: не  явились-извещены (уведомление №19549); 

от  заинтересованного  лица: не  явились-извещены (уведомление №19550); 

от  третьего  лица:  не  явились-извещены (уведомление №19551);

рассмотрев в открытом судебном  заседании апелляционную жалобу (13АП-59178/2013) ОАО энергетики и электрификации «Янтарьэнерго» на  решение  Арбитражного  суда Калининградской  области  от 20.04.2015 по делу № А21-304/2015  (судья  Сычевская С.Н.), принятое

по  заявлению  Открытого акционерного общества энергетики и электрификации «Янтарьэнерго»

к Управлению  Федеральной  антимонопольной  службы  по   Калининградской  области

 третье  лицо – Малышев Дмитрий Валерьевич

 о  признании  недействительными  решения  и предписания антимонопольного  органа

установил:

Открытое акционерное общество  энергетики и электрификации «Янтарьэнерго» (236040, г. Калининград, ул. Театральная, д. 34, ОГРН 1023900764832, далее –ОАО «Янтарьэнерго», общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением о признании недействительными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области (236006, Калининград, ул. Барнаульская, 4, далее – Управление, антимонопольный орган) №АМЗ-130/2014 и предписания №264-АМЗ от 24.11.2014.

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечен Малышев Дмитрий Валерьевич.

Решением суда от 20.04.2015 в удовлетворении заявленных требований ОАО «Янтарьэнерго» отказано.

Не согласившись с решением суда, ОАО «Янтарьэнерго» направило апелляционную жалобу, в которой, ссылаясь на неправильное применение судом первой инстанции норм материального права, а также на несоответствие выводов суда, изложенных в решении, фактическим обстоятельствам дела, просит решение отменить и принять по делу новый судебный акт. По мнению  подателя жалобы, обществом были предприняты своевременные и исчерпывающие меры для технологического присоединения энергопринимающего устройства третьего лица, невозможность осуществления  технологического присоединения в сроки, предусмотренные постановлением Правительства РФ №861 от 27.12.2004, обусловлена объективными обстоятельствами. Кроме того, как считает общество, договорные отношения между ним и Малышевым Д.В. не являются объектом антимонопольного регулирования, поскольку вытекают из гражданско-правовых отношений.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом уведомленные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем апелляционная жалоба рассмотрена в их отсутствие. От антимонопольного органа поступил отзыв с изложением  позиции по апелляционной жалобе.

Законность  и  обоснованность  принятого  решения  проверяются  в  порядке  и  по  основаниям,  установленными  статьями  258, 266-271  АПК  РФ.

Исследовав  материалы  дела,  обсудив  доводы  апелляционной  жалобы,  суд  апелляционной  инстанции  не  находит  оснований  для  ее  удовлетворения.

Как  видно  из  материалов  дела, 28.04.2014  в УФАС  по Калининградской области поступило обращение Малышева Д.В.  (вх.№1773) на неправомерные действия заявителя, выразившиеся в  несоблюдении сроков осуществления мероприятий по технологическому присоединению энергопринимающих устройств индивидуального жилого дома, расположенного по адресу: Калининградская обл.,  Черняховский р-н, п.Шоссейный, ул.Дорожная, д.2,  к  объектам электросетевого хозяйства ОАО «Янтарьэнерго», по договору от 31.07.2012 №В-95/12 (ВЭС), а также навязывании контрагенту невыгодных условий договора технологического присоединения.

Приказом от 04.09.2014 №432 антимонопольный орган возбудил дело № АМЗ-130/2014 по признакам нарушения ОАО «Янтарьэнерго» пункта 3 части 1  статьи 10, части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон №135-ФЗ), в ходе исследования обстоятельств которого выявил следующее.

Общество (исполнитель) заключило с Малышевым Д.В.  договор от 31.07.2012 №В-95/12 (ВЭС), в соответствии с которым общество приняло на себя обязательство по присоединению энергопринимающего устройства (ЩВУ) индивидуального жилого дома,  расположенного по адресу: Калининградская обл.,  Черняховский р-н, п.Шоссейный, ул.Дорожная, д.2 (с заявленной мощностью 15,00 кВт; категория надежности третья, класс напряжения 0,4 кВ).

Согласно пункту 5 указанного договора, срок осуществления  мероприятий по технологическому присоединению составляет 6 месяцев с даты заключения договора в соответствии с Правилами технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам к электрическим сетям, утвержденными постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861.

  К указанному договору разработаны технические условия №В-126/12 от 31.07.2012 (приложение №1), согласно пункту  7 которых присоединение к электрической сети должно осуществляться в точке зажимов провода на опоре, номер которой необходимо уточнить при проектировании ВЛИ 0,4 кВ от ТП 75/0,8. Точка присоединения энергопринимающего устройства заявителя к электрическим сетям общества является границей балансовой принадлежности между  заявителем и обществом.

По условиям договора исполнение обязательств, прописанных в технических условиях, которые являются неотъемлемой частью договора, возлагается как на заявителя, так и  на общество: для заявителя выполнить работы, предусмотренные проектом электроснабжения (от энергопринимающих устройств до точки присоединения), для общества-от точки присоединения до  его электросетевого хозяйства (раздел 2 договора).  

Проанализировав и оценив реализацию заявителем мероприятий по технологическому присоединению согласно условиям указанного выше договора, антимонопольный орган посчитал, что нарушение срока осуществления мероприятий по технологическому присоединению энергопринимающих устройств третьего лица к объектам электросетевого хозяйства заявителя обусловлено неправомерным бездействием последнего, выразившимся в том числе, неуказанием в выданных технических условиях точки присоединения, что заведомо создает для третьего лица условия, которые являются препятствием для выполнения им своих обязательств по договору.

26.09.2014 Управление  выдало  обществу предупреждение №90 о прекращении не позднее 31.10.2014 действий, которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства. В установленный срок предупреждение исполнено не было.

По результатам рассмотрения дела Управлением вынесено решение от 24.11.2014 №АМЗ-130/2014, которым действия общества, выразившиеся в неисполнении условий договора от 31.07.2012 №В-95/12 (ВЭС) об осуществлении технологического присоединения энергопринимающего устройства жилого дома Малышева Д.В.  в части несоблюдения пункта 16 Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 №861 (далее – Правила № 861), а также навязывании Малышеву Д.В.   условий договора, невыгодных для него, повлекших ущемление  его интересов,  признаны нарушившими пункт 3 части 1  статьи 10, часть 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ.

24.11.2014 антимонопольный орган  выдал ОАО «Янтарьэнерго» предписание №264-АМЗ, которым обществу предписано прекратить нарушение  части 1 статьи 10  Закона № 135-ФЗ в части ущемления интересов Малышева Д.В.   неисполнением условий договора от 31.07.2012 №В-95/12 (ВЭС) в сроки, предусмотренные постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 №861, а именно,  в срок до 01.02.2015 указать в технических условиях №В-126/12 (приложение №1) точку присоединения энергопринимающего устройства (Калининградская обл.,  Черняховский р-н, п.Шоссейный, ул.Дорожная, д.2) и осуществить технологическое присоединение энергопринимающего устройства объектов 3-его лица в соответствии с заключенным с ним договором.

Не согласившись с законностью названных ненормативных правовых актов антимонопольного органа, ОАО «Янтарьэнерго» обратилось в арбитражный суд.

Суд  первой  инстанции,  отказывая в удовлетворении заявленных  требований, согласился с выводом УФАС по Калининградской  области о доминирующем положении заявителя относительно возможности осуществления технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителя электрической энергии к электрическим сетям общества. Суд также признал обоснованной позицию Управления о том, что действия  общества противоречат требованиям части 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ и ущемляют интересы третьего лица.

  В  соответствии  с  частью 1  статьи 10  Закона  № 135-ФЗ   запрещаются  действия (бездействие)  занимающего  доминирующее  положение  хозяйствующего  субъекта,  результатом  которых  являются  или  могут  являться  недопущение,  ограничение,  устранение  конкуренции  и (или)  ущемление  интересов  других  лиц. 

Для квалификации действий хозяйствующего субъекта как нарушающих  приведенный нормативный  запрет, прежде необходимо  доказать, что такое лицо занимает доминирующее положение на исследованном антимонопольным органом товарном рынке.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 5 Закона № 135-ФЗ доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации) доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим.

Кроме того, частью 5 статьи 5 Закона № 135-ФЗ предусмотрено, что доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

Из содержания статьи 3, пункта 1 статьи  4 Федерального закона от 17.08.1995 №147-ФЗ «О естественных монополиях» следует, что субъектом естественной монополии является хозяйствующий субъект (юридическое лицо), занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии. Услуги по передаче электрической энергии отнесены к сфере деятельности субъектов естественной монополии.

Субъекты естественных монополий обязаны предоставлять доступ на товарные рынки и (или) производить (реализовывать) товары и услуги, в отношении которых применяется регулирование в соответствии с Законом о естественных монополиях, на недискриминационных условиях согласно требованиям антимонопольного законодательства (пункт 3 статьи 8 Закона о естественных монополиях).

Правоотношения в области электроэнергетики входят в сферу антимонопольного регулирования и контроля, что специально закреплено в пункте 1 статьи 25 Федерального закона от 26.03.03 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон об электроэнергетике).

В соответствии с постановлением Федеральной энергетической комиссии от 19.12.1997 № 127/8 «Об утверждении перечня субъектов естественных монополий в топливно-энергетическом комплексе, включаемых в Реестр по разделу I «Услуги по передаче электрической и тепловой энергии» ОАО «Янтарьэнерго» включено в Реестр естественных монополий по позиции - передача электроэнергии.

При таком положении следует признать доказанным факт доминирования ОАО «Янтарьэнерго» на исследованном товарном рынке в очерченных продуктовых и географических границах применительно к части 5 статьи 5 Закона № 135-ФЗ.

Следовательно, на заявителя распространяются запреты части 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ, в том числе, и запрет на злоупотребление доминирующим положением.

Согласно пункту 1 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяйства энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, и носит однократный характер. Технологическое присоединение осуществляется на основании договора об осуществлении технологического присоединения к объектам электросетевого хозяйства, заключаемого между сетевой организацией и обратившимся к ней лицом. Указанный договор является публичным. Технологическое присоединение осуществляется в сроки, определяемые в порядке, установленном Правительством Российской Федерации или уполномоченным им федеральным органом исполнительной власти.

В силу пунктов 3 и 6 Правил № 861 сетевая организация обязана выполнить в отношении любого обратившегося к ней лица мероприятия по технологическому присоединению при условии соблюдения им Правил и наличии технической возможности технологического присоединения. Технологическое присоединение осуществляется на основании договора, заключаемого между сетевой организацией и юридическим или физическим лицом, в сроки, установленные настоящими Правилами. Независимо от наличия или отсутствия технической возможности технологического присоединения на дату обращения заявителя сетевая организация обязана заключить договор с лицами, указанными в пунктах 12.1, 14 и 34 этих Правил, обратившимися в сетевую организацию с заявкой