Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.01.2008 по делу n А12-18614/06-С52. Отменить решение, Прекратить производство по делу (п.3 ст.269 АПК)

этих повреждений) и использование их для остекления проемов соответствующих размеров.

3.  В случае невозможности использования стекла армированного по назначению, имеются ли способы доработки указанного стекла или устранения нарушений и дове­рия качественных характеристик до возможности использования стекла армированного по назначению?

Способов доработки стекла армированного или устранения нарушений с сохранением заводских размеров листов стекла (1300 х 1600 мм) не существует. Для устранения рушений можно от листов стекла отрезать части, содержащие нарушения. Получен­ие в результате листы стекла меньшего размера могут быть использованы по назначению (для заполнения световых проемов и устройства ограждений в зданиях и сооружениях).

4.  Имеются ли какие-либо повреждения на указанной партии стекла, их характер?

            Из проверенных тринадцати листов стекла указанной партии обнаружены следующие повреждения:

Сколы на 13 листах; трещины на 11 листах; потертость на 9 листах; искривление проволоки на 3 листах; разрыв проволоки на 1 листе; местное окрашивание стекла, вызванное металлической сеткой на 13 листах.

            Кроме  того, на одном образце, вырезанном для проведения дальнейших испытаний, обнаружено несмываемое загрязнение поверхности.

Сколы и трещины являются повреждениями, вызванными механическим воздействием на стекло (ударом, надавливанием твердым предметом, изгибанием листа стекла) снижающими прочность стекла при его использовании. Потертость – повреждение, вызванное механическим воздействием на стекло (трением стекла о твердые предметы), влияющее на прочность стекла. Искривление и разрыв проволоки являются дефектами сетки для армирования стекла, не влияющими на прочность стекла. Местное окрашивание стекла, вызванное металлической сеткой, возникает в результате химической реакции между стекломассой и металлической сеткой в процессе изготовления армированного стекла, не влияет на прочность стекла. Несмываемое загрязнение поверхности -повреждение, вызванное попаданием на стекло каких-либо веществ, вступающих в реакцию с поверхностным слоем стекла (например, строительных растворов, лакокрасочных материалов и т.д.), не влияющее на прочность стекла.

5. Если повреждения имеют место быть, то могли ли они возникнуть в процессе изготовления   стекла   (нарушение   технологии);   погрузки,   разгрузки;   неправильной транспортировки; несоблюдения правил хранения стекла?

Из обнаруженных повреждений в процессе изготовления стекла могли возникнуть искривление и разрыв проволоки и местное окрашивание стекла, вызванное металлической сеткой. Остальные повреждения вероятнее всего возникли в процессах погрузки, разгрузки, транспортирования и хранения стекла.

Характер и расположение трещин (начинаются от кромки, расположены в углах или на небольшом расстоянии от углов листов стекла) и большое количество сколов в кромках листов  стекла дают основание предполагать, что эти повреждения могли возникнуть либо в результате ударов твердыми предметами в кромку или вблизи нее, либо вследствие опирания листа стекла кромкой или углом о жесткую поверхность (например, о бетонный пол или асфальт), что могло произойти при любых перемещениях листов стекла, в том числе при погрузке, разгрузке, а также в процессе транспортирования и хранения. Кроме того, трещины могли появиться в результате возникновения внутреннего напряжений в стекле вследствие изгиба, например, при неплотном прилегании друг к другу и изгибе листов стекла при хранении (см. фото 3), а также при соударении листов стекла друг с другом и стенками ящика в процессе транспортирования при нарушении правил упаковки и транспортирования.

Потертость на листах стекла могла появиться в результате их трения друг о друга в процессах транспортирования, погрузки и разгрузки, если листы стекла не были переложены бумагой по всей поверхности.

Несмываемое загрязнение поверхности вероятнее всего могло появиться при хра­нении (нахождении) распакованных листов стекла вблизи мест проведения строительных, сварочных или других работ, в процессе которых на поверхность стекла могли попасть частицы агрессивных веществ.

6.  Возможно ли возникновение повреждений в результате истечения срока хранения стекла?

Срок хранения армированного стекла не устанавливается.

7.  Могли ли выявленные повреждения поставленного стекла армированного возникнуть в результате его использования для остекления зенитных фонарей?

            При контроле качества отобранных образцов стекла армированного не выявлено следов его использования для остекления зенитных фонарей.     Выявленные повреждения листов стекла не характерны для повреждений стекла, возникающих в процессе его эксплуатации в зенитных фонарях.

                                       ВЫВОДЫ

             Партия стекла армированного, поставленная 000 «ТехСтройСтекло» в адрес  «Сельмаш-Урюпинск» по товарной накладной №484 от 16.11.2005 в количестве I94,440 кв.м., соответствует требованиям ГОСТ 7481-78 по всем показателям, кроме показателя сколы.

           Существенным недостатком стекла указанной партии являются трещины, однако требования по этому показателю ГОСТ 7481-78 не устанавливает.

Расположение сколов и трещин на листах стекла указывает на то, что они, вероят­но, могли возникнуть в процессах погрузки, разгрузки, транспортирования и хранения стекла.

Использование указанной партии стекла по назначению в поставленных размерах (1300х1600 мм) невозможно, однако возможна перерезка поврежденных листов стекла (с удалением сколов и трещин) и дальнейшее использование стекла меньших размеров.

            Таким образом, в материалах дела имеются два прямо противоположных экспертных заключения о соответствии (несоответствии) спорной партии стекла армированного требованиям нормативной документации.

Суд первой инстанции принял за основу заключение экспертизы № 43 от 12.09.07, отклонив первоначальное экспертное заключение № 2 от 16.03.07.

Суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции необоснованно оставлено без внимания экспертное заключение № 2 от 16.03.07, поскольку в рамках первоначальной экспертизы экспертом проводились лабораторные исследования физических свойств и химического спорной партии стекла армированного.

Согласно заключению эксперта Помыкалкиной Г.М. (т.1 л.д. 71) по химическому составу исследованное стекло не соответствует требованиям ОСТ 21-67.4-91 по повышенному содержанию оксида алюминия (необходимо от 0,4 – 1,0%, фактически содержится 1,33%), а также не соответствует требованиям ОСТ 21-67.7-91 по содержанию щелочных оксидов (необходимо 13,3 – 13,8%, фактически содержится 14,4%).

Данное заключение не опровергнуто повторным экспертным заключением № 43 от 12.09.07, поскольку экспертами ОАО «Институт стекла» химическое исследование образцов стекла армированного не проводилось. Эксперты ограничились только внешним осмотром стекла. При проведении новой экспертизы  исследование проводилось по условиям хранения, геометрическим параметрам, внешнему виду и по коэффициенту светопропускания, при наличии следов выщелачивания химический анализ стекла армированного не проводился.

Согласно п.п.1,2 ст.469 ГК РФ  продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи.

 При отсутствии в договоре купли-продажи условий о качестве товара продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется.

Согласно п. 1 статьи 518 Гражданского кодекса Российской Федерации покупатель (получатель), которому поставлены товары ненадлежащего качества, вправе предъявить поставщику требования, предусмотренные статьей 475 настоящего Кодекса, за исключением случая, когда поставщик, получивший уведомление покупателя о недостатках поставленных товаров, без промедления заменит поставленные товары товарами надлежащего качества.

Согласно п. 2 статьи 475 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае существенного нарушения требований к качеству товара (обнаружения неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков) покупатель вправе по своему выбору:

отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы;

потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, соответствующим договору.

Нарушения   химического состава при изготовлении стекла носят неустранимый характер.

Требования, связанные с недостатками товара в соответствии со п.2 статьи 477  Гражданского кодекса Российской Федерации предъявлены истцом в пределах двух лет со дня передачи товара покупателю. Срок доставки указан в товарной накладной и исчисляется с 18.11.05.

Претензия истца от 02.08.2006г. оставлена без ответа, а требование о замене некачественного товара - без удовлетворения.

Стоимость некачественного листа армированного составила 63835 руб., которая была уплачена покупателем продавцу платежным поручением № 1728 от 19.10.05.

Довод о нарушении химического состава (рецептуры) при изготовлении стекла армированного другими материалами дела также не опровергнут.

Однако нарушение химического состава при изготовлении стекла армированного при наличии утвержденных ОСТов не может не влиять на потребительские качества товара, его физические свойства.

На основании изложенного, судебная коллегия апелляционной инстанции считает необходимым отменить решение суда первой инстанции и принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований с отнесением судебных расходов на ответчика согласно их расчета.

госпошлина (иск)

25.10.2006

пл.пор. №2029

25.10.2006

2 415,00р.

экспертиза товара в ООО "СевКавТест"

26.01.2007

пл.пор. №083

26.01.2007

14 160,00р.

госпошлина (апелляция)

22.11.2007

пл.пор. №2240

22.11.2007

1 000.00р.

ИТОГО

17 575,00р.

проезд в

предварительное

судебное

заседание

28.11.2006

ж/д билет

28.11.2006

676,30р.

суточные (приказ)

28.1 1.2006

330,00р.

суточные (приказ)

29.11.2006

330,00р.

автобус билет

29.11.2006

320,00р.

ИТОГО

1 656.30р.

проезд в судебное заседание

19.12.2006

ж/д билет

16.12.2006

676,30р.

суточные (приказ)

19.12.2006

330,00р.

суточные (приказ;

20.12.2006

330,00р.

ж/д билет

20.12.2006

350,00р.

ИТОГО

1 686,30р.

судебное заседание

19.01.2007

ж/д билет

19.01.2007

706,90р.

суточные (приказ)

19.01.2007

330,00р.

суточные (приказ)

20.01.2007

330,00р.

автобус билет

20.01.2007

400,00р.

ИТОГО

1 766,90р.

проезд в судебное заседание

29.01.2007

ж/д билет

28.01.2007

706,90р.

суточные (приказ)

28.01.2007

330.00р.

суточные (приказ)

29.01.2007

330,00р.

автобус билет

29.01.2007

400,00р.

ИТОГО

1 766,90р.

проезд в судебное заседание

02.05.2007

ж/д билет

02.05.2007

881,60р.

суточные (приказ)

02.05.2007

350,00р.

ж/д билет

02.05.2007

345,30р.

ИТОГО

1 576,90р.

проезд в судебное заседание

14.05.2007

ж/д билет

11.05.2007

881,60р.

суточные (приказ)

1 4.05.2007

350,00р.

суточные (приказ)

15.05.2007

350,00р.

ж/д билет

15.05.2007

881.60р.

ИТОГО

2 463,20р.

проезд в судебное заседание

14-15.06.2007

ж/д билет

14.06.2007

948,10р.

суточные (приказ)

14.06.2007

350.00р.

суточные (приказ)

15.06.2007

350,00р.

ж/д билет

1 7.06.2007

948,10р.

ИТОГО

2 596,20р.

проезд в судебное заседание

23.07.2007

ж/д билет

20.07.2007

962,90р.

суточные (приказ)

20.07.2007

350,00р.

суточные (приказ)

21.07.2007

350,00р.

суточные (приказ)

22.07.2007

350,00р.

счет гостиничный

22.07.2007

2 100,00р.

суточные (приказ)

23.07.2007

350.00р.

страховка

23.07.2007

21.00р.

ж/д билет

23.07.2007

1 197.50р.

ИТОГО

5 681.40р.

проезд на экспертизу

07.09.2007

ж/д билет

06.09.2007

1 890,40р.

страховка

06.09.2007

21,00р.

суточные (приказ)

06.09.2007

400,00р.

суточные (приказ)

07.09,2007

400,00р.

ж/д билет

07.09.2007

1 296,30р.

страховка

07.09.2007

21,00р.

суточные (приказ)

08.09.2007

400,00р.

ИТОГО

4 428.70р.

проезд в судебное заседание

29.10.2007

квитанция ж/д проезд

28.10.2007

629.40р.

квитанция ж/д постель

28.10.2007

55.00р.

суточные (приказ!

28.10.2007

350.00р.

суточные (приказ)

29.10.2007

350,00р.

суточные (приказ)

30.10.2007

350,00р.

ж/д билет

30.10.2007

246,50р.

ИТОГО

1