Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.01.2008 по делу n А06-6165/2006. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

                           Именем Российской Федерации

                                ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Саратов                                                                                  Дело N А06-6165/2006-8

29 января  2008 года

Резолютивная часть постановления объявлена 23 января  2008 года.

Полный текст постановления изготовлен  29 января  2008 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Бирченко А.Н.,

судей Камериловой В.А., Шалкина В.Б.,

при ведении протокола  судебного   заседания   секретарем  судебного заседания Колчиной С.И.,

при участии в заседании:

от открытого акционерного общества «Аэропорт Астрахань» - Кнут Д.Н.  на основании доверенности от 09.01.2008,

от открытого акционерного общества «Авиакомпания «Астраханские авиалинии» –Измайлова Н.Р. на основании доверенности №03/01 от 09.01.2008,

рассмотрев  в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Авиакомпания «Астраханские авиалинии», г.Астрахань

на решение Арбитражного суда Астраханской области от 07 ноября 2007 года по делу №А06-6165/2006-8,  принятого  судьей  Седовым А.В.,

по иску открытого акционерного общества «Аэропорт Астрахань» (далее - ОАО «Аэропорт Астрахань»), г.Астрахань

к открытому акционерному обществу «Авиакомпания «Астраханские авиалинии»

(далее - ОАО «Авиакомпания «Астраханские авиалинии»), г.Астрахань

о признании сделки недействительной

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Астраханской области от 07 ноября 2007 года по делу №А06-6165/2006-8 иск удовлетворен. Пункты №2,3,4,5 дополнительного соглашения №2 от 31.01.2006 к договору купли-продажи авиаГСМ №8-7/09-ГСМ/2005 от 26.09.2005, заключенного между ОАО «Аэропорт Астрахань» и ОАО «Авиакомпания «Астраханские авиалинии» признаны недействительными. Применены последствия недействительности сделки к дополнительному соглашению от 31.01.2006. Указано о передаче ОАО «Аэропорт Астрахань» авиакеросина марки РТ в количестве 1 565 302 килограмма ОАО «Авиакомпания «Астраханские Авиалинии».

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО «Авиакомпания «Астраханские авиалинии» обратилось с апелляционной жалобой на решение Арбитражного суда Астраханской  области от 07 ноября 2007 года по делу №А06-6165/2006-8, поскольку судебный акт принят в результате неполного выяснения обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствия выводов, изложенных в судебном акте, обстоятельствам дела, не выполнением указаний, изложенных в постановлении кассационной инстанции, неправильном применении  норм материального  и процессуального права, просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу судебный акт, которым в удовлетворении иска отказать в полном объеме.

Дело рассматривается в апелляционной инстанции  в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, проверив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, выслушав представителей сторон, дополнительно представленные документы, арбитражный апелляционный суд находит судебный акт подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции между сторонами заключен договор №8-7/09-ГСМ/2005 купли-продажи авиаГСМ от 26.09.2005.

ОАО «Аэропорт Астрахань» в соответствии со статьями 11, 12 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьей 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обратилось в арбитражный суд с исковыми требованиями к ОАО «Авиакомпания «Астраханские авиалинии» о признании пунктов №2,3,4,5 дополнительного соглашения №2 от 31.01.2006 к договору купли-продажи авиаГСМ №8-7/09-ГСМ/2005 от 26.09.2005 - недействительными.

Решением Арбитражного суда Астраханской области от 19.12.2006 исковые требования были удовлетворены. Пункты №2, 3, 4, 5 дополнительное соглашение №2 от 31.01.2006 к договору купли-продажи авиаГСМ №8-7/09-ГСМ/2005 от 26.09.2005 признаны недействительными. Судом первой инстанции применены последствия недействительности сделки и указано о возвращении сторон в первоначальное положение.

Постановлением апелляционной инстанции от 14.03.2007 решение в части применения реституции отменено. В этой части в иске отказано, в остальной части решение оставлено без изменения.

Постановлением кассационной инстанции от 31.05.2007 решение от 19.12.2006 и постановление апелляционной инстанции от 14.03.2007 отменены. Дело направлено на рассмотрение в первую инстанцию того же суда.

В порядке статьи 130 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объединены в одно производство для совместного рассмотрения дела №А06-6165/2006-8НР и дело №А06-5671/2007-18, присвоен общий номер А06-6165/2006-8НР.

26 сентября 2005 года между ОАО «Аэропорт Астрахань» (покупатель) и ОАО «Авиакомпания «Астраханские авиалинии» (продавец) был заключен договор №8-7/09-ГСМ/2005 купли – продажи авиаГСМ (далее – Договор от 26.09.2005).

Согласно пунктам 1.1., 1.2. Договора стороны определили, что продавец обязуется регулярно отпускать авиаГСМ надлежащего качества в количестве и ассортименте в соответствии с отпускными документами (накладными), являющимися неотъемлемой частью Договора, а покупатель - принимать товар и оплачивать его в согласованные сроки. Моментом продажи (моментом востребования) считается момент слива авиаГСМ в крыло заправляемого воздушного судна. Общее количество купленного по договору товара определяется по итогам отчетного месяца в акте сверки по авиаГСМ, составляемым сторонами.

31.01.2006 между сторонами было заключено дополнительное соглашение №2 к договору №8-7/09-ГСМ/2005 купли-продажи авиаГСМ от 26.09.2005 (далее - Дополнительное соглашение), по условиям которого стороны пришли к обоюдному согласию о прекращении действия Договора с 01.02.2006 .

В соответствии с пунктами №2,3,4,5 Дополнительного соглашения установлено, что для завершения договора №8-7/09-ГСМ/2005 купли-продажи авиаГСМ от 26.09.2005 продавец передает, а покупатель принимает по накладной и счету-фактуре остаточную партию авиакеросина марки РТ в количестве 1 565 302 килограмма. Оплату партии авиаГСМ, указанной в пункте 2 соглашения, покупатель осуществляет в соответствии с условиями Договора от 26.09.2005 и дополнительного соглашения от 16.01.2006. Ответственность продавца по Договору от 26.09.2005 заканчивается 31 января 2006 после передачи покупателю по накладной и счету-фактуре партии авиаГСМ, указанной в пункте 2 Дополнительного соглашения. Ответственность покупателя по Договору от 26.09.2005 заканчивается после полного выполнения своих финансовых обязательств.

Признавая пункты №2,3,4,5 дополнительного соглашения №2 от 31.01.2006 к договору купли-продажи авиаГСМ недействительными на основании статей 83, 84 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 №208-ФЗ (далее – ФЗ «Об акционерных обществах»), суд первой инстанции указал, что между сторонами было заключено не дополнительное соглашение к договору от 26.09.2005, а совершена новая сделка купли-продажи  авиаГСМ, поскольку по условиям Договора от 26.09.2006 действовали условия о передаче товара в небольших объемах, а дополнительным соглашением установлен фиксированный объем топлива, в значительной степени превышающий ранее передаваемое количество топлива, и нельзя принять данное количество топлива как остаточную партию без определения ее первоначально оговоренной сторонами.

Однако с данными выводами суда первой инстанции  на основании статьи 431 Гражданского кодекса Российской Федерации и толкования Договора от 26.09.2005 и дополнительного соглашения №2 от 31.01.2006 нельзя согласиться.

Во-первых, в Договоре от 26.09.2005 нет условий о передаче товара в небольших объемах; во-вторых, объем топлива по дополнительному соглашению не превышает ранее передаваемое количество товара, так как рамках договора от 26.09.2005 до заключения Дополнительного соглашения от 31.01.2006 истец приобрел у ответчика авиаГСМ в общем размере 1 951,33 тонны на общую сумму 40 296 024,60 руб.; в-третьих, согласно требованиям перевозчиков (т.1 л.д. 122-149, т.2, т.3, т.4) и своду по расходу топлива (т.1 л.д. 80-82) вся переданная остаточная партия топлива была востребована и израсходована.

Стороны признали в пункте 2 дополнительного соглашения № 2 факт, что партия в количестве 1 565 302 килограмма является остаточной и поэтому подписали  дополнительное соглашение, тем самым, выразив свою действительную  волю о том, что дополнительное соглашение №2 является неотъемлемой частью заключенного Договора от 26.09.2005. Стороны, заключая оспариваемое Дополнительное соглашение, определили о прекращении договора №8-7/09-ГСМ/2005 от 26.09.2005 на условиях принятия  остаточной партии авиакеросина марки РТ в количестве 1 565 302 килограмма и оплаты  в соответствии с условиями Договора от 26.09.2005, без передачи остаточной  партии топлива договор не мог быть прекращен.

Кроме того, что между истцом и ответчиком ранее также заключались договоры поставки авиационного топлива № 08.05 ГСМ от 11.07.2005, № 09.05 ГСМ от 22.07.2005, № 06.05 ГСМ от 10.06.2005, № 07.05 ГСМ от 10.06.2005 (т.1. л.д.29-51) согласно, которым  ОАО «Аэропорт Астрахань» приобрел за полтора месяца 2000 тонн авиаГСМ на сумму 34 950 000 рублей, из них 1000 тонн приобретено за один день - за 10 июня 2005.

Оценивая сделку, суд первой инстанции правомерно указал, что в соответствии   с бухгалтерской отчетностью на последнюю отчетную дату о балансовой стоимости активов  истца 196 053 000 руб. и суммы сделки 32 092 202 руб.40 коп., сделка не обладает признаками крупной сделки, для которой обязательно применение статей 78, 79 ФЗ «Об акционерных обществах».

Квалифицируя сделку на основании статей 81, 83, 84 ФЗ «Об акционерных обществах», как сделку, в совершении которой имеется заинтересованность,  суд первой инстанции указал, что в январе 2006 года на момент заключения дополнительного соглашения №2 от 31.01.2006 Тодори В.В. являлся генеральным директором ОАО «Авиакомпания «Астраханские Авиалинии», в то же время входил в совет директоров ОАО «Аэропорт Астрахань», являясь стороной и выгодоприобретателем в сделке между сторонами, то есть Тодори В.В. являлся заинтересованным членом совета директоров. Таким образом, суд установил нарушения ответчиком требований статьи 83 ФЗ «Об акционерных обществах» о порядке заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, поскольку отсутствует решение собрания акционеров по вопросу о заключении спорной сделки.

Однако указанный довод не подтверждается дополнительно представленными истцом и ответчиком документами, свидетельствующими о дате избрания Тодори В.В. в Совет директоров ОАО «Аэропорт Астрахань».

Согласно протоколу №6/2005 внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Аэропорт Астрахань» от 12 октября 2005 года Тодори В.В. был избран в Совет директоров ОАО «Аэропорт Астрахань» 12 октября 2005 года, договор купли-продажи авиаГСМ №8-7/09-ГСМ/2005  заключен 26.09.2005, то есть на момент заключения сделки Тодори В.В. не являлся заинтересованным  лицом. Полномочия Тодори В.В. в качестве члена Совета директоров прекращены 10.02.2006 на основании протокола внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Аэропорт Астрахань».

На момент заключения дополнительного соглашения №2 от 31.01.2006 Тодори В.В являлся членом Совета директоров ОАО «Аэропорт Астрахань», однако данное соглашение является неотъемлемой частью Договора от 26.09.2005.

Исследуя ранее заключенные договоры поставки авиационного топлива (т.1 л.д.29-51), а также договор №НП/202-Н поставки нефтепродуктов от 12 апреля 2006 года, заключенный между ООО «Лукойл-АЭРО» и ОАО «Аэропорт Астрахань» и  договор №ИГ 14/06-ПР поставки нефтепродуктов от 01.01.2006, заключенный ОАО «Аэропорт Астрахань» с ЗАО «Интерджет групп» (представлены в арбитражный апелляционный суд), арбитражный апелляционный суд находит указанные сделки, заключенные в процессе осуществления ОАО «Аэропорт Астрахань» обычной хозяйственной деятельности, что следует и из Устава ОАО «Аэропорт Астрахань», поскольку аэропортовая деятельность включает деятельность по авиатоплипообеспечению воздушных перевозок (см. также пункт 1.5. приказа Федеральной службы воздушного транспорта России от 24.04.2000 №98 «Об утверждении и введении в действие федеральных авиационных правил «Сертификация аэропортов. Процедуры»), и таким образом, подтверждает действительную волю сторон с учетом целей для достижения, заключение договора и дополнительного соглашения  для осуществления обычной хозяйственной деятельности.

В соответствии со статьей 81 ФЗ «Об акционерных обществах» и на основании пункта 16 Информационного письма от 13.03.2001 №62 Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность», сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует одобрения общего собрания акционеров, если она совершена в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, начавшейся до того момента, когда соответствующее лицо стало заинтересованным. Таким образом, оспариваемые сделки не требовали одобрения общего собрания акционеров ОАО «Аэропорт Астрахань».

Кроме того, в соответствии с указаниями кассационной инстанции и разъяснений данных в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.06.2007 №40 «О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о сделках с заинтересованностью» арбитражным апелляционным судом исследовался вопрос о наличии неблагоприятных последствий, возникших в результате совершения договора  от 26.09.2005 и дополнительного соглашения №2 от 31.01.2006, в связи с чем рассмотрение апелляционной жалобы откладывалось и сторонам предоставлялась возможность доказать указанные обстоятельства.

Однако указанные обстоятельства не нашли своего документального подтверждения, кроме как  даны объяснения, что партия авиаГСМ в количестве 1 56 5302 килограмма является партией, превышающей необходимое потребление для нормальной работы. Акт о наличии авиакеросина ТС-1 на складе ГСМ ОАО «Аэропорт Астрахань» от 21.01.2008, представленный истцом дополнительно,  свидетельствует об  имевшем месте на складе истца  авиакерокина ТС-1 в количестве 1 563 719